Новые правила трансфертного ценообразования. Трансфертное ценообразование на производстве
"Налоги и налогообложение", N 1, 2005
Под трансфертным ценообразованием понимают реализацию товаров или услуг в рамках группы связанных между собой лиц по ценам, отличным от рыночных. Цели при этом могут быть различными.
Во-первых, трансфертное ценообразование - важный механизм перераспределения финансовых ресурсов в рамках интегрированных структур (холдингов). Так, производственная или добывающая компания холдинга может реализовывать продукцию сбытовой компании того же холдинга по внутренним (низким) ценам; сбытовая компания затем занимается реализацией товара конечным потребителям по рыночным (более высоким) ценам. В результате финансовые ресурсы концентрируются в едином центре прибыли (сбытовой компании) и затем могут перераспределяться в соответствии с потребностями холдинга в целом.
Во-вторых, трансфертное ценообразование может использоваться для минимизации налогообложения. Если центр прибыли (сбытовая компания в приведенном примере) пользуется теми или иными налоговыми льготами, общая налоговая нагрузка на холдинг в целом снижается.
С точки зрения государства, первую из этих функций трансфертного ценообразования можно оценить как нейтральную. Чинить холдингам препятствия в перераспределении их собственных средств было бы нелогично и даже экономически вредно. С другой стороны, минимизация налогообложения, пусть даже и в рамках закона, с позиции налоговых органов - занятие заведомо подозрительное и требующее пресечения.
Действующая редакция ст.40 НК РФ представляет собой некоторый компромисс. С одной стороны, она не запрещает сделок трансфертного ценообразования как таковых и, соответственно, дает холдингам определенную свободу маневра в формировании внутренних цен, но, с другой стороны, ограничивает налоговую эффективность метода трансфертного ценообразования (допустимое отклонение цен от рыночных - не более 20%, в противном случае налоги пересчитываются исходя из рыночных цен). Налоговым органам разрешается инициировать проверку правильности цен лишь в определенных случаях (взаимозависимость сторон сделки, значительные флуктуации цен сделок налогоплательщика и др.). Эта идеология в целом соответствует и международной "антитрансфертной" практике.
Действующая редакция ст.40 НК РФ позволяет холдингам без особых проблем обходить ее ограничения при перераспределении средств. В приведенном примере для этого достаточно лишь исключить прямую взаимозависимость между сбытовой и производящей организациями, а также исключить прямую реализацию товара производящей организацией конечным потребителям (по ценам, отличным от внутренних). Ясно, что в этом случае цены сделок не будут испытывать значительных изменений в течение непродолжительных промежутков времени. Кроме того, полезно иметь те или иные экономические обоснования внутренних цен (маркетинговые расчеты и т.п.). С точки зрения закона, правда, это значения не имеет, но может помочь в общении с сотрудниками налоговых органов.
В настоящее время судебные споры по ст.40 НК РФ - скорее, экзотика. Дело, видимо, в том, что закон возлагает доказательство несоответствия цен рыночному уровню на налоговый орган, с чем у последнего обычно бывают большие проблемы. Исключением являются разве что самые вопиющие случаи (занижение цены сделки в разы).
Отметим также, что закон (ст.20 НК РФ) устанавливает довольно скупой список оснований взаимозависимости (участие одной организации в капитале другой, должностное подчинение одного физического лица другому, семейное родство), но при этом дает суду возможность признать лица взаимозависимыми и по другим основаниям. Ввиду этого суд легко может признать взаимозависимость, например, общества и его директора, купившего у общества несколько десятков квартир вчетверо дешевле рыночной стоимости <*>.
<*> См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 N 71.
Как стало известно, в настоящее время Правительство РФ готовит поправки в ст.40 НК РФ. Детали пока неизвестны. Несомненно одно: благоприятными для налогоплательщика они не будут. В лучшем случае дело ограничится расширением списка "взаимозависимых лиц", к которым может применяться процедура контроля цен, а также возложением на самого налогоплательщика бремени доказательства "рыночности" цен. В худшем случае новая редакция может сделать вообще невозможным трансфертное ценообразование в рамках холдингов, что было бы крайне неприятно для последних: продукцию на склад собственного сбытового подразделения придется отпускать не иначе как по рыночным ценам.
Можно предположить, что планируемые поправки являются своего рода реакцией государства на дело "ЮКОСа". Напомню, что основные претензии, предъявленные к самой компании (не к ее акционерам!), сводятся именно к применению ею (в 2000 - 2001 гг.) схем трансфертного ценообразования для минимизации налогов. Однако при этом никаких ссылок на ст.40 НК РФ в судебной аргументации МНС не содержалось <**>.
<**> Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 мая 2004 г. по делу N А40-17669/04-109-241; Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-17669/04-109-241 от 29 июня 2004 г.
Дело в том, что схема, использовавшаяся компанией, не нарушает положений ст.40. В результате суд вынес решение (как известно, не в пользу "ЮКОСа"), основанное, по существу, не на каких бы то ни было положениях Налогового кодекса, а на тезисе о "недобросовестности налогоплательщика", причем в крайне сомнительной интерпретации. Из факта недобросовестности (на взгляд автора, не доказанного) судом были сделаны чрезвычайно далеко идущие (на взгляд автора, слабо юридически обоснованные) выводы, включая тотальный пересмотр гражданско-правовых последствий сделок и даже фактическую отмену срока исковой давности <***>. Возможно, именно осознание юридической шаткости подобной позиции и привело государственные органы к мысли о пересмотре ст.40 НК РФ с целью расширить сферу ее применимости.
<***> Будылин С.Л. Недобросовестность налогоплательщика - правовое понятие или...? // Налоги и налогообложение. 2004. окт. С. 37 - 40.
Однако в значительной степени это - "махание кулаками после драки". Использование трансфертного ценообразования для минимизации налогообложения предполагает перераспределение дохода в пользу наименее налогооблагаемых элементов группы. "ЮКОС" (и не только он) использовал в качестве этих элементов так называемые "внутренние офшоры", то есть организации с низким налогообложением, зарегистрированные по действовавшему в то время законодательству в различных регионах РФ. С тех пор, однако, ситуация радикально изменилась: после вступления в силу гл.25 НК РФ "внутренние офшоры" были ликвидированы, а соответствующие схемы потеряли эффективность и без всяких изменений в ст.40.
На мой взгляд, именно унификация налогообложения, а не ужесточение в области "антитрансфертного" законодательства и является для государства наиболее эффективной тактикой борьбы с налоговыми потерями от трансфертного ценообразования (во всяком случае, в отношении внутрироссийских операций).
Правда, при этом остается открытой проблема перераспределения региональных налогов. В результате трансфертного ценообразования налоги могут оказаться уплаченными хотя и в той же сумме, но в другом месте. Естественно, можно ожидать, что региональные власти приложат все усилия (в том числе и с использованием новой редакции ст.40 НК РФ), чтобы не допустить такой "утечки" налогов на сторону.
Налогоплательщикам же следует учитывать следующее. Само по себе трансфертное ценообразование не запрещено и может эффективно использоваться в рамках холдингов. Однако его налоговые последствия могут быть пересмотрены в соответствии со ст.40 НК РФ.
Хуже того, как показала практика, даже если эта статья Налогового кодекса неприменима (например, цены отклоняются от рыночных менее чем на 20%), налоговые последствия все равно могут быть пересмотрены на основании тезиса о недобросовестности налогоплательщика. В связи с этим использование любых видов трансфертного ценообразования для оптимизации налогообложения представляется в настоящее время чрезвычайно рискованным предприятием.
С.Л.Будылин
Консультант
компании Roche & Duffay
Трансфертные цены формируются под влиянием нерыночных факторов и присущи сделкам между взаимосвязанными лицами.
При оценке причин применения холдингами трансфертной цены контролирующие органы исходят из того, что варьирование контрактной ценой
в таких сделках позволяет перераспределять общую прибыль в пользу менее налогооблагаемой юрисдикции.
В силу перечисленных причин трансфертные цены являются объектом пристального контроля фискальных органов большинства развитых стран.
В пояснительной записке к проекту федерального закона основной целью изменений российского налогового законодательства определено обеспечение противодействия использованию трансфертных цен , соответственно, приоритетной задачей налоговых органов является недопущение потерь бюджета какого-либо государства или их группы от использования этих цен.
Соотношение российских и международных норм
Основным рекомендательно-методическим международным документом в области налогового регулирования трансфертного ценообразования является Руководство Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР) 1995 г. "О трансфертном ценообразовании для транснациональных корпораций и налоговых органов".
Проект российского закона также во многом основан на Рекомендациях, но при этом имеет ряд национальных особенностей: новые положения российского законодательства не всегда четко соотносятся с соответствующими правилами ОЭСР. Отвечает ли интересам российских компаний несоответствие (пусть даже частичное) норм российского права международным нормам? Полагаю, что ответ очевиден - нет. Действие налоговых актов в области регулирования трансфертного ценообразования ориентировано на специального субъекта - транснациональную корпорацию, в состав которой входят компании, зарегистрированные в различных налоговых юрисдикциях. Отсутствие единых правил трансфертного ценообразования и контроля за применением цен для корпораций создает множественные налоговые риски, усложняет процедуры текущего внутреннего финансового контроля, сужает перспективы свободного присутствия на различных рынках, неизбежно приводит к риску двойного налогообложения в сделках.
Принятие национальных законов, отличных от международных актов, не отвечает интересам государства в целом, так как снижает привлекательность внутреннего рынка для инвесторов, снижает эффективность работы налоговых органов и, в конечном итоге, негативно влияет на бюджетные интересы страны.
Поэтому изменения законодательства большинства государств были ориентированы на содержание международных норм.
Каких изменений в законодательстве следует ожидать?
1. Взаимозависимые лица
: незначительные перемены. Проектом закона предложено признать утратившими силу положения ст. ст. 20 и 40 НК РФ. Одновременно Налоговый кодекс будет дополнен соответствующим разделом, существенно расширяющим пределы, способы и методы налогового контроля.
Проектом сохранен принцип признания взаимозависимыми лицами для целей налогообложения лиц, одно из которых самостоятельно, совместно с другими лицами или через других лиц может оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых другим лицом, и (или) экономические результаты его деятельности (или деятельности представляемых им лиц) в силу участия в капитале этого лица, заключенного между ними соглашения либо иной возможности влиять на решения, принимаемые другим лицом.
Законодатель расширяет определение перечня взаимозависимых лиц, указывая также на возможность признания их таковыми при наличии иных оснований в судебном порядке.
Корректируя существующие правила ценообразования, компании должны принять во внимание, что сделки по продаже взаимозависимому лицу через независимое законопроект также рассматривает как контролируемые.
2. Контролируемые сделки и информация о них
. Проект закона предусматривает расширение перечня сделок, подлежащих контролю. Это не только ранее контролируемые сделки с товарами, работами, услугами - контролю будут подлежать сделки, предметом которых являются объекты интеллектуальной собственности, информация, имущественные права, а также финансовые операции (проценты по займам и кредитам, гарантийные обязательства).
Предполагается, что будут подконтрольны любые сделки с взаимозависимыми лицами, а также сделки с независимыми лицами, зарегистрированными в офшорных зонах, список которых утверждает Минфин, или если предмет сделки специфичен (относится к товарам мировой биржевой торговли).
В отношении контролируемых сделок налогоплательщики будут обязаны не позднее 20 мая представлять в налоговые органы соответствующую информацию о контролируемых сделках. Перечень сведений, которые должен представить налогоплательщик, включает:
- данные о предмете и сторонах сделки;
- примененных ценах;
- использованном методе определения рыночной цены товара;
- доходах и расходах, понесенных по сделке.
Автор законопроекта определяет суммарное значение для контролируемых сделок на уровне свыше 100 млн руб. Эта сумма будет складываться из доходов и расходов от всех контролируемых сделок, совершенных в течение календарного года с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, являющимися сторонами контролируемой сделки). Названный порог в перспективе будет уменьшен.
3. Определение рыночной цены товара
. Законодатель существенно меняет подход к определению рыночной цены и вводит понятие интервала рыночных цен, определенного в установленном Кодексом порядке по сделкам с идентичными (а при их отсутствии - однородными) товарами (работами, услугами), совершенным в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях лицами, не являющимися взаимозависимыми.
Рыночной ценой для целей налогообложения предлагается признать цену, находящуюся в пределах установленного интервала. Таким образом, законодатель определяет не просто отдельно существующую рыночную цену, а определенный, безопасный с точки зрения налогового контроля, ценовой диапазон, в пределах которого допускается варьирование ценой. Налоговым органом может быть принято решение о доначислении налога в случае, если фактическая цена сделки не соответствует расчетному интервалу. Однако отклонение от интервальных значений не означает безусловного нарушения правил и может быть, при наличии достаточных оснований, обосновано налогоплательщиком без доначисления налога. Данная конструкция в большей степени отвечает интересам налогоплательщиков и добавляет больше ясности в работу налоговиков.
4. Методы трансфертного ценообразования
. Законопроект существенно расширяет перечень методов трансфертного ценообразования, используемых при определении (для целей налогообложения) соответствия цен, примененных в сделках, рыночным ценам, как то:
1) метод сопоставимых рыночных цен;
2) метод цены последующей реализации;
3) метод цены реализации продукта переработки (вторичного продукта);
4) затратный метод;
5) метод сопоставимой рентабельности;
6) метод распределения прибыли.
Отличия перечисленных методов, возможности их применения налогоплательщиками для целей обоснования цен в контролируемых сделках, особенности применения указанных методов налоговыми органами для целей контроля цены - серьезная тема, требующая отдельного анализа. На данном же этапе, когда законопроект еще не принят, достаточно сказать, что перечисленные методы в значительной степени соответствуют общемировой практике и международным нормам.
Примечание. Контроль за трансфертными ценами сегодня
Действующие правила трансфертного ценообразования в России закреплены в ст. ст. 20 и 40 Налогового кодекса РФ.
Они определяют перечень взаимозависимых лиц, а также устанавливают принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения. Они не предполагают контроля налоговых органов в отношении сделок с объектами интеллектуальной собственности или финансовыми операциями (к примеру, в отношении устанавливаемых процентов по кредитам и договорам займа, объема гарантийных обязательств по сделкам).
Перечень контролируемых сделок также ограничен и касается сделок с взаимозависимыми лицами, бартерных товарообменных операций, внешнеторговых сделок (включая сделки между несвязанными компаниями). К контролируемым также отнесены сделки, в которых наблюдается отклонение цены более чем на 20 процентов в пределах непродолжительного периода времени.
Перечень методов трансфертного ценообразования, которые применяются налоговым органом для определения отклонения цены от рыночной, является ограниченным. Это обстоятельство не позволяет налоговикам учитывать все факторы, объективно влияющие на процесс ценообразования в сделке, а также в значительной степени сужает возможность компаний в обосновании примененных цен.
Действующие налоговые правила имеют также и ряд иных недостатков, ограничивающих полноту и адекватность контроля за трансфертным ценообразованием в России. В качестве таковых следует отметить отсутствие требований к документации налогоплательщиков, представляемой в связи с контролем ценообразования, отсутствие возможности заключения с налоговыми органами предварительных соглашений о ценообразовании в компаниях и ряд других.
5. Перечень информации, используемой контролирующими органами
. Проект закона существенно расширяет перечень информации, используемой при определении соответствия цен, примененных в сделках, рыночным или регулируемым ценам для целей налогообложения. Перечень источников информации не ограничен перечисленными в законе, а приоритеты в использовании контролирующим органом того или иного источника не установлены. К источникам информации отнесены:
1) сведения о ценах и котировках мировых бирж - для товаров, являющихся предметом мировой биржевой торговли;
2) таможенная статистика внешней торговли Российской Федерации, публикуемая или представляемая по запросу федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела;
3) сведения о ценах (о пределах колебаний цен) и биржевых котировках, содержащиеся в официальных источниках информации уполномоченных органов государственной власти и органов местного самоуправления в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации и муниципальными правовыми актами (в частности, в области регулирования ценообразования и статистики), официальных источниках информации иностранных государств или международных организаций либо в иных опубликованных и (или) общедоступных изданиях и информационных системах;
4) сведения, полученные из бухгалтерской и статистической отчетности организаций;
5) сведения о рыночной стоимости объектов оценки, определенной в соответствии с законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации или в иностранных государствах; иная информация.
6. Введение предварительной формы налогового контроля
. Нововведением будет возможность заключения между крупнейшими налогоплательщиками и налоговыми органами предварительных соглашений о ценообразовании для целей налогообложения.
Предметом соглашений будет являться не собственно согласовываемая трансфертная цена, а в целом методика исчисления трансфертных цен по однородным сделкам. Предполагается, что при выполнении налогоплательщиком условий такого соглашения дальнейшие проверки налоговым органом результатов сделки, равно как и доначисление налогов, не производятся. Срок действия предварительного соглашения - три года с дальнейшей возможностью продления еще на два года.
Перемены: будут ли они к лучшему?
Ожидаемые изменения будут значительны как для налоговых органов, так и для хозяйствующих субъектов.
Законопроект устанавливает новые принципы при распределении бремени доказывания обоснования примененных трансфертных цен и переносит основной груз ответственности на плечи участников рынка. Приоритетным для целей анализа становится не юридическая форма сделки, а ее фактическое содержание (экономическая сущность).
Законодатель ожидает, что запланированные изменения позволят упорядочить и повысить эффективность налогового контроля за правильностью исчисления и полнотой уплаты налогов при применении трансфертного ценообразования, послужат совершенствованию основ определения соответствия цен, примененных в контролируемых сделках, регулируемым или рыночным ценам для целей налогообложения.
Следует отметить, что введение закона о трансфертном ценообразовании в действие запланировано с одновременным принятием закона о консолидированной налоговой отчетности. Последний позволяет компаниям вместе со всеми своими дочерними структурами выступать в качестве консолидированного налогоплательщика, что дает компаниям возможность суммировать прибыли и убытки отдельных участников консолидированной группы. Контроль за трансфертным ценообразованием в сделках между участниками консолидированной группы при этом производиться не будет.
Примечание. Первый рубеж пройден
На момент выхода номера в печать законопроект был принят в Государственной Думе в первом чтении. Отметим, что рассмотрение документа не прошло гладко. Так, против правительственной инициативы выступил заместитель председателя Комитета ГД по бюджету и налогам Сергей Штогрин. Одновременно заместитель министра финансов Сергей Шаталов заявил, что Минфин России намерен уже ко второму чтению подготовить методические рекомендации по применению законопроекта, несмотря на то что согласно сложившейся практике такие разъяснения выпускаются уже после принятия нормативных актов. По мнению Минфина, документ необходим для того, чтобы участники налоговых правоотношений (компании, инспекторы и судьи) пришли к единому пониманию положений закона.
Цена является основой при определении налоговой базы на доход. Независимые участники рынка (контрагенты) находятся на определенном расстоянии друг от друга (на расстоянии вытянутой руки) и заключают между собой сделки по ценам, сформированным под влиянием рынка. В этом состоит суть принципа «вытянутой руки».
Налоговая база по доходам таких участников формируется исходя из рыночных цен. В отличие от независимых контрагентов аффилированные участники рынка (взаимозависимые компании) «идут рука об руку», т.е. имеют возможность определять условия заключения сделок, в том числе устанавливать цены выгодные группе компаний с точки зрения минимизации налоговой базы по доходам (трансфертные цены).
Взаимозависимые компании при заключении сделок друг с другом устанавливают специфические (необычные) цены и иные условия сделок, на которые никогда не пошли бы независимые участники рынка. Трансфертное ценообразование (ТЦО) это установление цен в сделках между взаимозависимыми компаниями с целью перераспределения дохода (или убытков) внутри группы и минимизации налоговой базы, в том числе с участием подконтрольных участников группы в низконалоговых юрисдикциях.
Для налоговых органов важно установить соответствует ли трансфертная цена объективно сформированной рыночной (свободной) цене. Если будет доказано, что трансфертные сделки заключены не на рыночных условиях, последует доначисление налогов исходя из рыночных цен.
Налоговое законодательство РФ не содержит таких понятий как «трансфертная цена» «трансфертное ценообразование» или ТЦО, тем не менее, эти термины широко применяются на практике. Так, на сайте ФНС говорится, что трансфертное ценообразование это наиболее простая и распространенная схема минимизации уплачиваемых налогов путем перераспределения общей прибыли группы лиц в пользу лиц, находящихся в государствах с более низкими налогами.
Рассчитать стоимостьРоссийские правила ТЦО
Российские правила ТЦО, предусматривающие полномочия ФНС России по контролю цен в сделках между взаимозависимыми лицами вступили в силу с 01.01.2012 года, когда НК РФ был дополнен разделом V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами.
Соглашение о ценообразовании» (Федеральный закон от 18.07.2011 N 227-ФЗ). С тех пор этот раздел постоянно совершенствуется, так с 1 января 2018 года он дополнен новыми нормами о международных группах компаний и документацией по ним - условиями и правилами формирования так называемой «трехуровневой документацией по ТЦО».
Базовые принципы и правила, закрепленные в указанном разделе НК РФ, заимствованы из международного права, регулирующего вопросы трансфертного ценообразования, в частности руководства ОЭСР "О трансфертном ценообразовании для транснациональных компаний и налоговых органов", в основе которых лежит упомянутый выше принцип «вытянутой руки» .
Налоговый контроль трансфертных цен со стороны ФНС допустим только в отношении контролируемых сделок и приравненных к ним сделок. Проверка трансфертных цен на соответствие рыночным ценам - самостоятельный вид налогового контроля и не может быть предметом выездных и камеральных проверок (п. 1 ст. 105.17 НК РФ).
Правила ТЦО требуют, чтобы цены, применяемые взаимозависимыми лицами в контролируемых сделках, соответствовали уровню цен, применяемых независимыми лицами в отношении сопоставимых сделок.
Согласно п. 2 ст. 105.5 НК РФ сделки признаются сопоставимыми с анализируемой сделкой, если они совершаются в одинаковых коммерческих и (или) финансовых условиях с анализируемой сделкой.
Тестирование трансфертных цен на соответствие рыночным ценам строится так. Проводится анализ контролируемой сделки по ее предмету, функциям и принимаемым рискам сторон сделки. Затем определяется метод обоснования рыночной цены с учетом выявленных особенностей контролируемой сделки. С использованием выбранного метода расчета рыночной цены определяется доход по сделке исходя из рыночных цен и сравнивается с фактическим доходом сторон по этой сделке.
По результатам сопоставления трансфертных цен с рыночными ценами ФНС проверяет полноту исчисления и уплаты следующих налогов:
- налога на прибыль организаций, за исключением части налога на прибыль организаций, исчисляемой в отношении прибыли контролируемых иностранных компаний;
- НДФЛ, уплачиваемого в индивидуальными предпринимателями и иными лицами обязанными отчитываться по НДФЛ согласно ст. 227 НК РФ;
- НДПИ (налога на добычу полезных ископаемых);
- НДС, если одной из сторон сделки является организация или ИП неплательщики НДС.
В случае выявления занижения сумм указанных выше налогов или завышения суммы убытка, определяемого в соответствии с главой 25 НК РФ «Налог на прибыль» ФНС производит корректировки соответствующих налоговых баз (п.5 ст. 105.3 НК РФ).
Методы расчета трансфертных цен
ФНС при проведении налогового контроля за трансфертными ценами обязана применять следующие методы:
- метод сопоставимых рыночных цен (является приоритетным при реализации товаров, работ, услуг);
- метод цены последующей реализации (является приоритетным, если товар передается без переработки другому лицу);
- затратный метод (сравнивается с рыночной валовая рентабельность затрат продавца, применяется при невозможности использования первых двух методов);
- метод сопоставимой рентабельности (сравнивается операционная рентабельность стороны сделки с рыночным уровнем операционной рентабельности в сопоставимых сделках, применяется при невозможности использования предыдущих методов);
- метод распределения прибыли (перераспределяется прибыль, полученная участниками сделки так, как она распределяется между независимыми сторонами, применяется преимущественно в случаях, когда сторона сделки владеет НМА, влияющим на рентабельность и при невозможности применения иных методов).
НК РФ допускает использование комбинации двух и более методов расчета трансфертных цен.
Если перечисленные методы, не позволяют определить, соответствует ли цена товара (работы, услуги), примененная в разовой сделке, рыночной цене, соответствие цены, примененной в такой сделке может быть определено исходя из рыночной стоимости предмета сделки, установленной независимой оценкой в соответствии с законодательством РФ или иностранных государств об оценочной деятельности.
Под разовой сделкой НК РФ понимает сделку, экономическая суть которой отличается от основной деятельности организации и которая осуществляется на разовой основе.
ТРАНСФЕРТНОЕ ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ - РАБОТА С КОНТРОЛИРУЕМЫМИ СДЕЛКАМИ
Уведомления и документация по контролируемым сделкам позволяет оценить налоговые риски. Подготовка и представление в налоговый орган документации освобождает от штрафов при оспаривании позиции компании налоговыми органами.
Рассчитать стоимостьКлючевыми понятиями российских правил ТЦО являются контролируемые сделки и взаимозависимые лица .
Взаимозависимые лица
Для целей налогообложения взаимозависимыми признаются лица, если особенности отношений между этими лицами могут оказывать влияние на результаты сделок между ними и соответственно влияют на экономические результаты их деятельности, в том числе и на размер налоговых обязательств.
В статье 105.1 НК РФ перечислены случаи взаимозависимости лиц (как юридических, так и физических лиц). Формальных признаков взаимозависимости 11. Они основаны на степени прямого или косвенного участия в капитале, полномочий по назначению управляющих органов (директоров, правления и т.п.), служебной подчиненности (руководитель - работник), родственных отношений. Полный перечень признаков взаимозависимости лиц с примерами приведен в таблице «Критерии взаимозависимости для целей ТЦО»:
Критерии взаимозависимости для целей ТЦО (ст. 105.1 НК РФ)
| Взаимозависимость между | Критерий взаимозависимости | Пример |
|---|---|---|
| Организациями | Прямое или косвенное участие с долей более 25% (пп.1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ) Доля участия ООО ВЕСНА в ООО ЛЕТО — 30%. ООО ВЕСНА и ООО ЛЕТО взаимозависимые лица.||
| Организацией и физическим лицом | Физическое лицо прямо или косвенно участвует в организации долей более 25% (пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ) Доля участия Петрова в ООО ФЛАГ 30%. Петров и ООО ФЛАГ взаимозависимые лица||
| Организацией и лицом (в т. ч. физическим) | Организация и лицо (в том числе физическое) имеет полномочия по назначению (избранию) директора (не менее 50% Правления, Совета директоров и т.п.) этой организации (пп. 4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ). ООО САЛЮТ имеет полномочия по назначению директора в ООО ФЕЙВЕРК. ООО САЛЮТ и ООО ФЕЙВЕРК взаимозависимые лица.||
| Организациями и (или) физическими лицами | Доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50% (пп.9 п. 2 ст. 105.1 НК РФ) ООО А владеет 80% долей ООО Б, ООО Б владеет 70% ООО В. Организации А, Б, В взаимозависимые.||
| Физическими лицами | Одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению (пп. 10 п. 2 ст. 105.1 НК РФ) Директор и главный бухгалтер||
Закон не исчерпывает возможность признания сторон сделки взаимозависимыми лицами исключительно приведенным в НК РФ перечнем. При наличии признаков влияния на экономическую деятельность друг друга суд может признать лица взаимозависимыми и без формальных признаков участия (контроля) (п. 7 ст. 105.1 НК РФ). Кроме того, на основании п. 6 ст. 105.1 НК РФ участники сделки могут самостоятельно признать себя взаимозависимыми.
Что такое контролируемые сделки?
Контролируемые сделки - это сделки между взаимозависимыми лицами с учетом параметров этих сделок (в том числе суммовых лимитов), прописанных в ст. 105.14 НК РФ, а также сделки между лицами, не являющимися взаимозависимыми, но приравненные к контролируемым сделкам (п. 1 ст. 105.14 НК РФ). Кроме того, контролируемой сделка может быть признана в судебном порядке (п. 10 ст. 105.14 НК РФ).
Сделки, приравненные к контролируемым сделкам:
- Сделки с участием посредников
(третьих лиц, не признаваемых взаимозависимыми), которые не выполняют в сделках никаких дополнительных функций в цепочке сделок, кроме организации перепродажи товаров (работ, услуг) между двумя взаимозависимыми лицами. При этом в цепочке сделок посредники не принимают на себя никаких рисков и не используют никаких активов, т.е. служат для организации формального документооборота. Лимиты по величине доходов за календарный год для признания таких сделок контролируемыми в НК РФ не установлены, т.е. контролируемой является любая сделка такого типа, независимо от суммы. - Внешнеторговые сделки товарами мировой биржевой торговли.
К этой группе отнесены товары с кодами ТНВЭД, перечень кодов утвержден Приказом Минпромторга России от 30.10.2012 N 1598 "Об утверждении Перечня кодов товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности, сделки в отношении которых признаются контролируемыми в соответствии со статьей 105.14 НК РФ". Лимит по величине доходов за календарный год с одним лицом для признания таких сделок контролируемыми – 60 млн. руб. - Сделки с лицами, зарегистрированными в офшорной зоне.
Список государств и территорий, являющихся офшорными зонами, утвержден приказом Минфина России от 13.11.2007 N 108н. Для таких сделок лимит доходов с одним лицом также составляет 60 млн. руб. за календарный год. С 1 января 2018 года действует новая редакция приказа N 108н - из списка офшоров исключена одна из территорий КНР - "Специальный административный район Гонконг (Сянган)".
ТРАНСФЕРТНОЕ ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ - РАБОТА С КОНТРОЛИРУЕМЫМИ СДЕЛКАМИ
Уведомления и документация по контролируемым сделкам позволяет оценить налоговые риски. Подготовка и представление в налоговый орган документации освобождает от штрафов при оспаривании позиции компании налоговыми органами.
Рассчитать стоимостьСлучаи контролируемых сделок между российскими взаимозависимыми лицами:
- сумма доходов по сделкам между взаимозависимыми лицами за календарный год превышает 1 миллиард рублей.
- одна из сторон сделки является налогоплательщиком НДПИ, предмет сделки - добытое полезное ископаемое, являющееся объектом налогообложения НДПИ у этой стороны сделки, сумма доходов по сделкам между указанными лицами за календарный год превышает 60 млн. руб.
- одна из сторон сделки является налогоплательщиком, применяющим один из следующих специальных налоговых режимов: ЕСХН или ЕНВД, суммовой лимит доходов за календарный год 100 млн. руб.
- одна из сторон сделки: или освобождена от обязанностей налогоплательщика налога на прибыль организаций (например, организация на УСН), или применяет к налоговой базе по налогу на прибыль ставку 0% как участник проекта "Сколково", или является резидентом особой экономической зоны (ОЭЗ), или участником свободной экономической зоны (СЭЗ), или участником регионального инвестиционного проекта (РИП), или налогоплательщиком, занимающийся деятельностью, связанной с добычей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья, или является исследовательским корпоративным центром по проекту "Сколково", применяющий освобождение по НДС. Такие сделки признаются контролируемыми, если сумма доходов по сделкам между этими лицами за календарный год превысит 60 млн. руб. С 1 января 2018 года для признания сделки контролируемой появилось еще одно основание применение в течение налогового периода хотя бы одной из сторон сделки инвестиционного налогового вычета по налогу на прибыль организаций, предусмотренный статье 286.1 НК РФ, суммовой лимит по этому основанию также 60 млн. рублей.
Сделки между взаимозависимыми лицами, одна из сторон которой не является налоговым резидентом РФ, признаются контролируемыми вне зависимости от размера суммы доходов, полученных по этим сделкам. Например, сделка дочерней российской организации с иностранной материнской компанией подлежит налоговому контролю независимо от суммы этой сделки, в том числе безвозмездной.
Исключения из правил о контролируемых сделках
Даже если сделки, отвечают перечисленным выше критериям, согласно пп. 1-3 ст. 105.14 НК РФ, они не признаются контролируемым в следующих случаях:
- Стороны сделки являются участниками одной и той же консолидированной группы налогоплательщиков (КНГ), за исключением сделок, предметом которых является полезное добытое ископаемое, объект обложения НДПИ по ставке, установленной в процентах.
- Сделки, при которых одновременно выполняются следующие условия - участники сделки зарегистрированы в одном субъекте РФ, при этом они не имеют обособленных подразделений в других субъектах РФ или за пределами РФ, не уплачивают налог на прибыль в бюджеты других субъектов РФ, не имеют убытков (включая убытки прошлых периодов, переносимые на будущие налоговые периоды), принимаемых при исчислении налога на прибыль организаций, при отсутствии иных обстоятельства для признания этих сделок контролируемыми (см.пп.2-7 п. 2 ст. 105.14 НК РФ).
- Сделки между налогоплательщиками совершаемые при осуществлении деятельности, связанной с добычей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья, в отношении одного и того же месторождения.
- Межбанковские кредиты (депозиты) со сроком до семи календарных дней (включительно).
- Сделки в области военно-технического сотрудничества РФ с иностранными государствами, осуществляемого в соответствии с Законом от 19.07.1998 года N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве РФ с иностранными государствами".
- Сделки по предоставлению поручительств (гарантий) в случае, если все стороны такой сделки являются российскими организациями, не являющимися банками.
- Сделки по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации либо местом жительства всех сторон и выгодоприобретателей по которым является РФ.
Уведомление о контролируемой сделке и документация по ТЦО
По контролируемым сделкам, совершенным в течение календарного года налогоплательщик обязан представить в налоговые органы Уведомление о контролируемых сделках в срок не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором эти сделки состоялись. Уведомление по контролируемой сделке обязаны подать обе стороны сделки, независимо от того, получила ли сторона сделки доходы или расходы по ней (см. п. 3 письма ФНС России от 24.04.2015 N ЕД-4-13/7083@).
Форма уведомления о контролируемых сделках и Порядок его заполнения утверждены Приказом ФНС России от 27.07.2012 N ММВ-7-13/524@.
В 2018 году 20 мая приходится на воскресенье, таким образом, последний день подачи уведомлений о контролируемых сделках, совершенных в 2017 году - 21 мая 2018 года (п. 2 ст.105.16 НК РФ, п. 7 ст. 6.1 НК РФ.)
Кроме уведомления о сделке, налоговый орган имеет право потребовать от налогоплательщика документацию по контролируемым сделкам. Формы такой документации произвольные, в НК РФ содержится только требования к ее содержанию, в т. ч. предоставление сведений о деятельности налогоплательщика, связанной с этой сделкой, анализ функций участников сделки, обоснование метода расчета рыночных цен, описание источников информации для расчета цен и другие сведения (ст. 105.15 НК РФ).
Если налогоплательщик участвует в международной группе компаний и отвечает определенным условиям, то помимо перечисленных выше сведений по контролируемым сделкам, в документацию включаются дополнительные данные о международной группе компаний.
Статьей 105.5 НК РФ к таким сведениям отнесены копии существенных соглашений между участниками международной группы компаний, оказывающих влияние на ценообразование в контролируемой сделке, сведения о конкурентах, описание причин, на основании которых сделан вывод о рыночной цене сделки, описание корректировок, обеспечивающих сопоставимость условий сделок и др. (ст. 105.15 НК РФ).
Подробный порядок предоставления трехуровневой документации по международным группам компаний (глобальная документация, национальная документация, страновой отчет) установлен в Главе 14.4-1 НК РФ.
Условия, при которых у налогоплательщика появляется дополнительная обязанность по составу отчетности по ТЦО, как участника международной группы компаний:
- размер дохода по итогам года от 50 млрд. руб. если материнская компания группы налоговый резидент РФ;
- доход по итогам года, в размере, установленном иностранным государством для подачи странового отчета, если материнская компания группы - налоговый резидент иностранного государства.
Если организация не отчитается по контролируемым сделкам, ее ждут весьма чувствительные налоговые последствия. При этом штраф за неподачу уведомления или недостоверные данные в уведомлении невелик - 5000 рублей (ст. 129.4 НК РФ). Для участников международной групп компаний ответственность за непредставление странового отчета (или недостоверного отчета), национальной, глобальной документации составляет 100 000 рублей по каждому основанию.
Если налоговый орган установит, что в результате применения нерыночных цен налогоплательщик недоплатил налоги в бюджет, то штраф составит 40 процентов от неуплаченной суммы (п. 1 ст.129.3 НК РФ). При этом налогоплательщик освобождается от штрафа, при условии представления им ФНС документации, обосновывающей рыночный уровень примененных цен по контролируемым сделкам (п. 2 ст. 129 НК РФ).
На сегодняшний день активно проводятся многие операции по реализации самых разных товаров, а также услуг. Налоговые инстанции контролируют ценообразование. Одним из способов его регулирования является трансфертное ценообразование.
Трансфертное ценообразование
Трансфертным ценообразованием называется реализация взаимозависимыми лицами различных услуг или товаров, которая осуществляется по внутрифирменным ценам. Благодаря ему обеспечивается перераспределение общего дохода нескольких граждан в пользу лиц, проживающих в странах с гораздо низким налогообложением. Данная схема является самой простой и популярной в международном налоговом планировании. Целью трансфертного ценообразования считается минимизация уплачиваемых налогов. Они контролируются фискальными органами.Установленные требования по трансфертному ценообразованию применяются при проведении разнообразных сделок, которые заключаются с взаимозависимыми лицами с огромным оборотом, а также с иностранными взаимозависимыми лицами вне зависимости от размера оборота. По каждой сделке делается отчет по трансфертному ценообразованию, и подаются соответствующие уведомления в налоговую инстанцию.
Закон о трансфертном ценообразовании
Действующее законодательство предполагает достаточно сложную операцию для подтверждения налогоплательщиком рыночного характера ценообразования во всех сделках, находящихся под контролем представителей фискальных органов.Закон о трансфертном ценообразовании действует за счет механизма налогового контроля, основой которого является принцип «вытянутой руки». Контроль налоговыми органами предполагает внесение корректив в налоговые обязательства налогоплательщика до того уровня, что был рассчитанным при условии соответствия всех финансовых, а также коммерческих условий сделок, заключающихся при проведении сопоставимых операций, в которых участвуют стороны не имеющие какой-либо связи.
Если при использовании налогоплательщиком для осуществления операций цен, не соответствующих уровню общепринятых цен на услуги и все товары, наблюдается занижение налогового обязательства, то налогоплательщику разрешается самостоятельно внесить изменения в налоговые обязательства.
Методы трансфертного ценообразования
Трансфертное ценообразование происходит по нескольким методам, которые разделяются на несколько категорий.Наиболее распространенными считаются традиционные методы сделок: метод цены дальнейшей реализации и метод сопоставимых цен на рынке, а также метод затрат.
Методы сделок на основе дохода используются только, если они соответствуют особенностям проводимой операции: распределения прибыли и сопоставимой рентабельности.
Редакция сайт предполагает, что традиционные методы являются более эффективными при контролировании операций и трансфертного ценообразования.
Подпишитесь на наш канал в Яндекс.Дзен
Вы можете скачать на сайте компании. Он содержит информацию о разнообразных вопросах трансфертного ценообразования в разных странах мира, а также разъяснения о необходимости разработать и постоянно пересматривать четкую политику в этой области.
Как правило, жизненный цикл глобальной политики трансфертного ценообразования включает в себя предварительный подробный анализ лежащих в основе фактов и экономических показателей, оценку и разработку предлагаемой политики в отношении целей глобального налогового планирования групп, подробный план внедрения и текущего контроля, а также принятие защитной стратегии, учитывая то, что рано или поздно кто-нибудь где-нибудь обязательно захочет оспорить полученный результат. Возможно, самой сложной задачей в ходе всего этого процесса является необходимость сохранения равновесия между взаимоисключающими целями: способностью поддерживать очень высокий уровень соответствия многочисленным нормам и правилам, действующим в юрисдикциях, где транснациональная корпорация ведет свою деятельность, и необходимостью конкурентно управлять уровнем налогов, выплачиваемых в глобальном масштабе. В сложившихся неблагоприятных условиях стратегии «перестраховки» попросту нет: налогоплательщики должны исходить из предположения о том, что у них возникнут проблемы, каким консервативным бы ни был их подход к политике и процедурам трансфертного ценообразования, выбранный ими на начальном этапе.
К настоящему времени большинство стран мира - основных участников международной торговли разработали подробные требования к документированию вопросов, связанных с трансфертным ценообразованием. Но даже те страны, которые пока не внедрили конкретные требования, ожидают, что налогоплательщики смогут объяснить и предоставить подтверждение своей позиции в отношении расчетов местных налогов, а также продемонстрировать соответствие деятельности принципам коммерческого ценообразования. Одна из актуальных тенденций последнего времени порождена пониманием того, что в такой нестабильной области единственный логичный путь к определенности лежит через заблаговременные переговоры с органами власти. Заключения налоговых органов и предварительные ценовые соглашения, которые когда-то считались исключительно прерогативой крупнейших налогоплательщиков с наиболее сложной организационной структурой, все больше воспринимаются как повседневный инструмент защиты.
Процесс планирования также может стать превосходным средством сбора информации о предприятии и выявления налоговых и коммерческих возможностей, ранее остававшихся в тени. В разработке политики трансфертного ценообразования участвуют специалисты в области финансов, налогообложения и производственный персонал, что дает группе, в состав которой входят представители разных дисциплин, практическую возможность обменяться мнениями и оценить бизнес-приоритеты. Помимо этого, реализация - это та область, которая потребует взаимодействия различных служб в пределах транснациональной компании, так как успех, в конечном счете, будет определяться способностью обеспечить полное соответствие принятых политик и процедур лежащей в их основе производственной деятельности, а также достоверным отражением результатов в бухгалтерской документации и отчетности предприятий, участвующих в сделках.
Политику ценообразования нельзя выработать, зафиксировать, а затем игнорировать. Для того чтобы политика имела определенную ценность, она должна реагировать на все более динамичную и нестабильную бизнес-среду и постоянно пересматриваться, как минимум каждый раз при реструктуризации деятельности группы или рассмотрении сделок нового типа. Эта задача не должна быть обременительной, если ее будет выполнять квалифицированный персонал, хорошо знакомый с целями анализа, а все необходимые изменения в политике будут вноситься оперативно. Обновление политики трансфертного ценообразования должно быть частью стандартного процесса пересмотра бизнес-стратегии в целом. Регулярное обновление политики по мере необходимости способствует охвату всех внутрифирменных сделок, проводимых компанией, гарантирует достижение коммерческих результатов и отсутствие неприятных сюрпризов.
Трансфертное ценообразование - это не только налогообложение
В дополнение к заблаговременной оценке рисков, связанных с налоговыми спорами, тщательное предварительное планирование трансфертного ценообразования также позволяет транснациональной компании обращать внимание на последствия, не имеющие отношения к налогообложению. Например, также необходимо рассмотреть влияние на реструктуризацию компании, цепочку поставок, распределение ресурсов, схемы вознаграждения руководства и управление потенциальной ответственностью перед третьими сторонами.
Последствия внедрения политики трансфертного ценообразования в таких областях, как управленческий учет и организационное поведение, были и остаются предметом все более многочисленных теоретических дискуссий; например, не исключена возможность существенного влияния на действия руководителей, которым выплачивается премия в зависимости от операционной прибыли местной компании. Изменение в политике трансфертного ценообразования группы, не учитывающее влияние, которое могут ощутить отдельные сотрудники, может не привести к улучшениям в поведении, которых желает добиться руководство.
Помимо этого, следует учитывать и правовые вопросы, которые входят в компетенцию юридического департамента компании. Тщательного рассмотрения требуют такие вопросы, как защита интеллектуальной собственности, связанная с долевым участием в расходах, вопросы управления финансами, возникающие в результате централизации операций (например, объединение денежных средств), а также определенные направления логистики и учет товарно-материальных запасов в схемах координационных центров. В некоторых случаях может возникнуть конфликт между желанием специалиста по налоговому планированию передать конкретные функции, риски и активы в одну юрисдикцию и потребностью юриста обратиться к судебной системе другой юрисдикции.
В конечном счете, политика трансфертного ценообразования должна приносить пользу компании как в плане управления рисками, так и с точки зрения деловых перспектив. Поэтому без создания основы для внутренней поддержки в транснациональной корпорации невозможно добиться соблюдения требований налогового законодательства и принятия эффективных управленческих решений. Сделки внутри группы компаний проводятся в форме передачи материального и нематериального имущества, оказания услуг, внутрифирменного финансирования, заключения договоров аренды или даже передачи, например, имущества в обмен на услуги или выпуска акций за нематериальный вклад в компанию (sweat equity). Важно отметить, что сам факт проведения сделки всегда определяется сутью ситуации, а не выставлением счета. Например, управленческие услуги могут быть оказаны посредством телефонного звонка руководителя головной компании руководителю дочерней компании. В этом примере была оказана услуга, которую поставщик услуги должен профинансировать в виде затрат на рабочую силу, стоимости услуг связи, накладных расходов и т. п., а ценность самой услуги для получателя выражается в виде полученной консультации. В результате, даже несмотря на то, что на данном этапе оплата за предоставленную услугу не взимается, имела место сделка в целях трансфертного ценообразования. Согласно стандартным правилам трансфертного ценообразования, каждый раз при осуществлении внутрифирменной сделки связанные стороны должны выплачивать друг другу соответствующую компенсацию, сопоставимую со стоимостью переданного имущества или оказанных услуг. Основанием для определения соответствующей компенсации практически во всех случаях служит принцип коммерческого ценообразования.
Принцип коммерческого ценообразования
Говоря простыми словами, принцип коммерческого ценообразования требует, чтобы компенсация по любой внутрифирменной сделке соответствовала уровню, применимому в том случае, если бы эта сделка имела место между несвязанными сторонами (при условии, что все другие факторы неизменны). Хотя сформулировать этот принцип довольно-таки просто, фактически определить, что такое компенсация на коммерческой основе, не так уж легко. В числе ключевых факторов, влияющих на определение компенсации на коммерческой основе, можно назвать тип анализируемой сделки и экономические обстоятельства проведения сделки. Помимо суммы компенсации, эти факторы также способны влиять на форму оплаты. Например, определенная сумма может быть структурирована в виде единовременного платежа или серии платежей роялти в течение установленного периода.
Продажа материального имущества. Определение
Материальное имущество означает все реальные активы предприятия. Большинство передач между связанными сторонами, обычно называемых продажей товарно-материальных запасов, приходится на продажу сырья, незавершенного производства и готовой продукции. Однако следует иметь в виду, что продажа материального имущества может означать все машины и оборудование, используемые предприятиями в своей повседневной деятельности, а также производимые ими товары.
Продажа машин и оборудования
Головные компании часто предоставляют машины и оборудование аффилированным с ними лицам, которые занимаются производством. Например, это может быть сделано для поддержки существующего дочернего предприятия или в виде продажи целых производственных линий новой компании в случае строительства нового объекта с нуля. Оборудование может быть приобретено у несвязанной компании, произведено головной компанией или это может быть старое оборудование, которое больше не требуется головной компании (или другому аффилированному лицу, занятому в производстве). Обычно, согласно правилам налогообложения, юридическое лицо, передающее это оборудование (независимо от того, является ли оно новым или бывшим в употреблении, изготовлено ли оно или приобретено), должно получить за него возмещение на коммерческой основе. В большинстве случаев таким возмещением считается справедливая рыночная стоимость оборудования на момент передачи.
Хотя применение норм налогообложения к передаче техники и оборудования в основном соответствует описанному выше, в некоторых обстоятельствах может быть применен альтернативный подход. Такие обстоятельства обычно возникают в связи с общей реструктуризацией деятельности или, возможно, при переводе лица (или зарубежного филиала компании), ранее не зарегистрированного как юридическое лицо, в новую организационно-правовую форму.
В законодательстве ряда стран или в системе их договоров предусмотрены механизмы переноса на будущие периоды начисленных налоговых платежей, которые в противном случае могут возникнуть в результате прямой продажи активов по справедливой рыночной стоимости. Еще один фактор, который следует рассмотреть, - это налоговые последствия, которые могут возникнуть при передаче предприятия в целом, т. е. набора активов, связанных обязательств и гудвилла или нематериальных активов, в отличие от передачи таких активов, как техника и оборудование, на поэтапной основе.
Продажа товарно-материальных запасов
Как правило, продажи товарно-материальных запасов делятся на три категории: продажа сырья, продажа незавершенного производства и продажа готовой продукции. Товары в каждой из этих категорий могут быть произведены продавцом или приобретены у сторонних организаций.
Согласно стандартным правилам налогообложения, при продаже товарно-материальных запасов между аффилированными лицами должны применяться коммерческие цены. В идеале компенсация на коммерческой основе определяется путем прямой отсылки к ценам на «сопоставимую» продукцию. Сопоставимая продукция - это очень похожая (если не идентичная) продукция, которую одна несвязанная сторона продает другой несвязанной стороне в аналогичных по существу экономических обстоятельствах (т. е. в аналогичных рыночных условиях, влияющих на сделки, а также когда выполняемые функции, принятые риски и создаваемые нематериальные активы соответствующих несвязанных сторон торговой сделки совпадают с функциями, рисками и активами связанных сторон).
Пример
Предположим, что американская компания Widgets Inc. (WI) занимается производством и продажей товаров в Европе через свою дочернюю компанию в Великобритании Widgets Ltd. (WL). WL производит один продукт - Snerfos - с применением полупроводниковых чипов, изготавливаемых компанией WI, транзисторов, закупаемых WI по контракту в других странах, и упаковочных материалов, приобретаемых WL на месте у сторонней организации. Кроме того, WI поставляет испытательную установку, которая является собственностью WI. В этой ситуации речь идет о трех сделках внутрифирменной продажи материального имущества со стороны компании WI компании WL:
- Продажа испытательной установки.
- Продажа полупроводниковых чипов.
- Продажа транзисторов, приобретенных у несвязанных сторон.
В каждом случае должна быть определена коммерческая цена, выставлены счета за проданные товары и осуществлен платеж со стороны WL по выставленным счетам.
Важным аспектом в контексте определения сопоставимости при передаче товарно-материальных запасов является уровень инвестиций в оборотный капитал между связанными предприятиями и независимыми предприятиями, который зависит от условий платежа и сроков поставки товарно-материальных запасов. В коммерческих сделках неконтролируемое предприятие рассчитывает получить рыночную норму рентабельности на такой требуемый капитал. Соответственно, влияние на прибыль инвестиций в различные уровни оборотного капитала требует корректировки трансфертных цен.
Передача нематериального имущества. Определение
Когда прибыль корпорации превышает ожидаемый уровень с учетом рыночной конъюнктуры в течение длительного периода, это вызвано наличием того, что экономисты называют «барьером для доступа». Барьеры для доступа - это факторы, препятствующие или мешающие успешному выходу компании на рынок или, другими словами, устанавливающие своего рода монопольный контроль на рынке.
Иногда барьеры для доступа создают абсолютную монополию для владельца или создателя барьера. Например, Aluminum Company of America (ALCOA) владела мировым источником боксита (важного элемента при производстве алюминия), и до тех пор, пока суды США не заставили компанию отказаться от части запасов, ALCOA обладала абсолютной монополией на производство алюминия. Еще один пример - фармацевтическая компания Eli Lilly, которая обладала патентом на лекарственное средство, продававшееся под названием Darvon. Патент был настолько эффективен, что до окончания срока его действия ни один из конкурентов не мог разработать лекарство, способное конкурировать с Darvon.
В контексте внутрифирменного ценообразования барьеры для доступа считаются «нематериальными» активами. В качестве примера нематериальных активов можно привести деловую репутацию фирмы (гудвилл), патенты, бренды и товарные знаки, интеллектуальную собственность, лицензии, издательские права, возможности в плане обслуживания и многое другое. В целом, нематериальные активы по своему характеру являются нефизическими, они способны приносить экономическую выгоду в перспективе, могут быть идентифицированы отдельно и защищены законным правом.
Нематериальные активы, создающие полную или почти полную монополию в своих товарных сферах, иногда называют «супернематериальными активами». Сейчас в области трансфертного ценообразования к таким активам наблюдается большой интерес. Еще со времен закона США «О налоговой реформе» 1986 года и последующей «Белой книги» вопрос о надлежащих внутрифирменных ставках роялти на «супернематериальные активы» в США вызывает немало споров. (Подробное описание действующих в США норм см. в главе о США.) Нематериальный актив, не создающий монополию (т. е. ситуации, когда продукция, к которой относится данный актив, продается на высококонкурентных рынках), иногда называют обычным или стандартным активом.
Виды нематериальных активов
В мире трансфертного ценообразования нематериальные активы обычно делятся на две общие категории. Первая категория включает в себя производственные нематериальные активы, создаваемые в процессе производственной деятельности или научных исследований и разработок изготовителя. Маркетинговые нематериальные активы, которые относятся ко второй категории, создаются в процессе маркетинга, дистрибуции и послепродажного обслуживания.
Способы передачи нематериальных активов
Передача нематериальных активов между связанными сторонами может осуществляться четырьмя способами:
- Прямая продажа на возмездной основе.
- Прямая передача на безвозмездной основе (дарение).
- Лицензия в обмен на роялти (единовременный или периодический платеж на основе процента от величины продаж, суммы за единицу и т. д.).
- Лицензия без уплаты роялти.
Как правило, передача на безвозмездной основе не принимается налоговыми органами любой страны, кроме единичных случаев в ограниченном контексте имущества, которое находится в собственности и эксплуатируется из «налоговых убежищ», или реорганизации бизнеса с привлечением специальных налоговых льгот. Эти исключения далее в книге не рассматриваются. Передача нематериальных активов по лицензии - довольно-таки распространенное явление и основной способ передачи, рассматриваемый в этой книге.
Продажа нематериальных активов обычно рассматривается как продажа материального имущества, т. е. согласно принципу коммерческого ценообразования цена продажи должна быть равна справедливой рыночной стоимости этого имущества на момент продажи. Налоговые органы некоторых стран, в частности США, требуют, чтобы оценка коммерческих условий сделки соответствовала определенным требованиям. Согласно требованиям налогового законодательства США, предъявляемым к передаче нематериального актива, выплачиваемое вознаграждение должно быть соразмерно прибыли, которую создает или предположительно будет создавать этот актив. Для этого может потребоваться дополнительное подтверждение помимо оценки справедливой рыночной стоимости, которая сама по себе не учитывает потенциал создания прибыли, которым обладает передаваемый нематериальный актив.
Производственные нематериальные активы
Основными видами производственных нематериальных активов являются патенты и незапатентованные технические ноу-хау. Патент - это выданный государственным органом документ, удостоверяющий право и гарантирующий изобретателю защиту его изобретения от использования другими лицами в течение определенного периода времени. Этот период времени варьируется в зависимости от страны и, в меньшей степени, от продукта. Патенты могут быть как очень эффективными, так и весьма неэффективными барьерами для доступа на рынок. Очень эффективные барьеры создают абсолютную монополию для владельца в течение срока действия патента (например, патент на продукт). Неэффективные барьеры создаются патентами, в «обход» которых можно легко создать конструкцию или которые распространяются только на второстепенные аспекты продукта (например, патент на технологический процесс).
При передаче патентов аффилированным лицам важно понимать степень монопольного права, передаваемого патентом. Это имеет решающее значение при определении компенсации на коммерческой основе, которая причитается передающему лицу, поскольку патенты, обеспечивающие более высокий уровень правовой охраны владельца, имеют большую ценность по сравнению с патентами, предоставляющими правовую охрану в меньшей степени.
Техническое ноу-хау - это накопленные специальные знания, которые дают производителю возможность изготавливать определенный продукт. В некоторых отраслях техническое ноу-хау практически ничего не стоит, поэтому при его передаче между несвязанными сторонами ставка роялти крайне низка. В других отраслях техническое ноу-хау имеет большую ценность.
Пример
Компания Consolidated Wafers Ltd. (CWL) занимается разработкой и производством полупроводников. Отдел научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР) компании разработал микросхему памяти, которая отличается улучшенным быстродействием и меньшим энергопотреблением по сравнению с любыми другими микросхемами на рынке. Компания CWL имеет абсолютную монополию на производство этой микросхемы до тех пор, пока конкурент не выполнил обратное проектирование микросхемы и не выпустил на рынок ее точную копию. Тогда шансы компании CWL успешно конкурировать на рынке будут определяться ее способностью выпускать высококачественные микросхемы по более низкой по сравнению с конкурентами цене (более высокая производительность). Как правило, в полупроводниковой промышленность на это может уйти менее двух лет.
Производственные нематериальные активы, упомянутые в этом примере, в разное время в течение срока службы продукта имеют разную стоимость. На начальном этапе успех микросхемы на рынке объяснялся ее конструкцией. Это была оригинальная, но не запатентованная разработка. После того как конкурирующая компания выпустила на рынок собственную версию микросхемы, самым ценным производственным нематериальным активом CWL стала способность компании повысить качество продукта и снизить стоимость его изготовления - оба этих фактора играют определяющую роль в отрасли.
При определении стоимости нематериальных активов в этом примере следует обратить внимание на период времени, в течение которого компания CWL имела абсолютную монополию благодаря оригинальной конструкции. Нематериальные активы, которые поддерживают монопольное положение компании на рынке в течение длительного периода времени, имеют значительно более высокую ценность, чем активы, обеспечивающие монополию на гораздо более короткий период. Чем дольше сохраняется монополия, тем больше времени у владельца нематериального актива для того, чтобы извлечь выгоду из своего монопольного положения и создать ценность в виде технического ноу-хау или реализуемых нематериальных активов (например, товарных знаков), которая обеспечит защиту его не вполне конкурентоспособного положения на рынке после окончания срока действия патента.
Более того, в этом примере способность выпускать высококачественный и недорогой продукт имеет огромную ценность в долгосрочной перспективе, так как в противном случае компания CWL не смогла бы конкурировать на рынке. В современном мире существует множество примеров нематериальных активов этого типа.
Маркетинговые нематериальные активы
Маркетинговые нематериальные активы, помимо прочего, включают в себя товарные знаки и фирменные наименования, репутацию компании, наличие квалифицированных специалистов по продажам и возможности в плане обслуживания и обучения клиентов.
Товарный знак - это уникальное обозначение готового изделия в виде наименования, логотипа и т. п. Фирменное наименование - это наименование, под которым организация осуществляет свою деятельность. Товарные знаки и фирменные наименования часто воспринимают как одно и то же, хотя товарный знак - это нематериальный актив, имеющий отношение к продукту, а фирменное наименование - нематериальный актив, имеющий отношение к компании.
Нематериальный актив, имеющий отношение к продукту, относится к конкретному продукту и имеет нулевую ценность, когда продукт впервые выводится на рынок под этим наименованием. Его ценность создается маркетинговой (сбытовой) организацией в течение срока службы продукта. Это важно для внутрифирменного ценообразования, поскольку при первом появлении продукта на рынке товарные знаки, как правило, не имеют ценности или имеют минимальную ценность (даже несмотря на то, что на тех рынках, где продукт уже активно продается, он может иметь высокую ценность). Нематериальный актив, имеющий отношение к компании, относится ко всей продукции, реализуемой данной компанией на рынке. Например, Xerox относится к фотокопировальным устройствам, выпускаемым и реализуемым корпорацией Xerox. По сути, само слово «ксерокс» на многих рынках стало синонимом копировального аппарата. Тем не менее, сила бренда означает, что этот тип нематериальных активов включает в себя не только существующую, но и новую продукцию и имеет ценность на большинстве рынков на момент вывода продукции на эти рынки.
Репутация компании представляет собой накопленный гудвилл корпорации и иногда используется как синоним фирменного наименования. Компания с хорошей репутацией, как правило, располагает штатом квалифицированных специалистов по продажам. Это означает наличие подготовленного торгового персонала, который знаком с компанией, ее клиентами и продукцией и может эффективно продавать товар. Это, в свою очередь, включает в себя предпродажное и послепродажное сопровождение. Предпродажное обслуживание позволяет заинтересовать потенциальных клиентов, проверить обоснованность концепции, эффективно продемонстрировать товар и, следовательно, завершить сделку, что может быть критичным в таких отраслях, как здравоохранение, страхование и производство программного обеспечения. В некоторых отраслях исключительную важность имеют послепродажное обслуживание клиентов и их обучение использованию продукта. Собственно, в некоторых отраслях именно этот нематериальный актив и не дает компаниям обанкротиться.
Пример
Компания Deutsche Soap, AG (DSAG) занимается изготовлением и продажей промышленным потребителям линейки моющих средств. Продукция компании не запатентована; производственный процесс существует давно и хорошо известен. Компания реализует свою продукцию промышленным потребителям, которые рассчитывают на техническую помощь и консультации специалистов компании при решении сложных проблем с очисткой. Торговый персонал компании DSAG круглосуточно находится на связи, оказывая клиентам помощь в течение 30 минут после поступления запроса. Компания разработала программы обучения и руководство по обслуживанию, которое предоставляется торговому персоналу.
DSAG решила учредить во Франции дочернюю компанию со стопроцентным участием. Она будет заниматься закупкой продукции, выпускаемой DSAG (в Германии), а также сбытом и обслуживанием клиентов на французском рынке. DSAG планирует обучить специалистов по продажам в дочерней компании и предоставить каждому из них руководство по обслуживанию.
С точки зрения внутрифирменного ценообразования ценным нематериальным активом в данном случае являются возможности по обслуживанию клиентов. Передача этого актива дочерней компании во Франции должна сопровождаться платежом на коммерческой основе в пользу немецкой головной компании.
Смешанные нематериальные активы
В современном мире сложно четко разделить нематериальные активы на производственные и маркетинговые. Некоторые активы могут относиться как к первой, так и ко второй категории. Например, репутация компании может быть обусловлена тем, что компания всегда производила высококачественную продукцию, оставаясь на передовом рубеже отрасли. Очевидно, что приобретенная таким образом репутация является производственным нематериальным активом.
Еще один пример: предположим, что некоторая компания приобрела репутацию благодаря гениальной рекламе, и именно поэтому существующие и потенциальные клиенты воспринимают корпорацию, например, как «золотые арки» («Макдоналдс») или как компанию, которая «научила мир петь» (Coca-Cola). В этом случае репутация компании - мощный маркетинговый нематериальный актив. В подобных случаях стоимость корпорации в значительной мере обусловлена фирменным наименованием как таковым (например, BMW).
Задача усложняется, если продуктом, о котором идет речь, является программное обеспечение. Неясно, является ли программное обеспечение продаваемым продуктом или лицензируемым нематериальным активом; при этом, в дополнение к особенностям ценообразования, необходимо учитывать последствия, связанные с налогами у источника выплаты дохода и определением источников дохода. В большинстве случаев передача программного обеспечения клиентам имеет признаки как сделки купли-продажи, так и предоставления лицензии.
Если определено, что программное обеспечение является нематериальным активом, то возникает вопрос: это производственный или маркетинговый актив? Каким бы ни был ответ, для целей внутрифирменного ценообразования важен следующий вопрос: какое юридическое лицо создало ценность этого актива? Это лицо и должно получать вознаграждение на коммерческой основе от всех пользователей данного нематериального актива за использование его собственности.
Мнения по этому вопросу могут расходиться в зависимости от того, чем обусловлен успех определенного продукта на специфическом новом рынке: применяемой технологией (в результате чего появляются производственные нематериальные активы) или мерами по организации и стимулированию сбыта (в результате чего создаются маркетинговые нематериальные активы). Наглядным примером служит недавний спор с участием корпорации GlaxoSmithKline касательно препарата Zantac.
Оказание услуг. Определение
Услуги, оказываемые связанным сторонам, варьируются от сравнительно обычных (вроде бухгалтерского учета, юридических или консультационных услуг в сфере налогообложения) до комплексного технического содействия при передаче нематериальных активов. Сложным вопросом внутрифирменного ценообразования является взимание соответствующей платы за услуги. В целом, требованиями всех стран предусмотрено взимание платы за любые услуги, оказанные зарубежной аффилированной компании, на коммерческой основе. Во многих странах под «коммерческой основой» понимается стоимость оказания услуг, обычно с добавлением небольшой маржи прибыли. Более того, аффилированное лицо в налоговой декларации имеет право на вычет платы на коммерческой основе только за те услуги, которые приносят ему прямую выгоду. (В этом случае серьезные затруднения может вызвать определение услуг, которые приносят аффилированному лицу прямую выгоду.)
Примеры видов услуг
Услуги, оказываемые связанным сторонам, бывают пяти видов:
- Услуга может быть стандартной (например, бухгалтерский учет или юридические услуги), без передачи нематериальных активов. В этом случае цена, устанавливаемая в коммерческих взаимоотношениях (между независимыми сторонами), всегда основана на формуле «затраты плюс», где элемент «плюс» сильно варьируется в зависимости от добавленной стоимости услуги и степени конкуренции на рынке. Во внутрифирменном контексте многие страны допускают вознаграждение по принципу «затраты плюс», хотя и с относительно небольшой и постоянной надбавкой за услуги, которые считаются стандартными и связанными с низким уровнем риска. При этом в меньшей части стран не допускается включение прибыли или действуют ограничительные нормы.
- Услуга может заключаться в техническом содействии при передаче нематериального актива (производственного или маркетингового, но обычно производственного). Как правило, в коммерческих взаимоотношениях определенное техническое содействие оказывается в связи с лицензионным соглашением (без дополнительной оплаты). При необходимости оказания услуг сверх этого объема заключаются соглашения на коммерческой основе, предусматривающие оказание услуг за дополнительную плату, обычно за определенную сумму в день (которая, собственно, рассчитывается по принципу «затраты плюс») с покрытием переменных издержек.
- Услуга может носить технический характер (и относиться к производству, контролю качества или техническому маркетингу), но не предлагаться в связи с передачей соответствующих нематериальных активов в пределах группы компаний. В этой ситуации на коммерческой основе оплачиваются только оказываемые услуги.
- Некоторые налоговые органы пытались доказать, что в случае командирования руководящих работников из основного места базирования на новый объект имела место передача нематериальных активов. Например, когда за пределами страны базирования головной компании создается новое производственное предприятие, компания нередко отправляет туда главного специалиста по производству на должность директора, поручая ему организацию производственного процесса и обучение местного сотрудника, который впоследствии займет его место. Такие отношения могут длиться от трех до пяти лет. Позиция налоговых органов в этом случае может заключаться в следующем: знания и опыт такого специалиста являются нематериальным активом, принадлежащим головной компании, и, следовательно, дочернее предприятие должно выплатить за использование этого актива компенсацию. Однако в коммерческих взаимоотношениях между несвязанными сторонами новое производственное предприятие может легко принять на работу директора предприятия из действующих в отрасли компаний. В этом случае директору предприятия выплачивается определяемая рынком заработная плата, без выплат роялти какой бы то ни было стороне. Поэтому, по-видимому, роялти в контексте транснациональной группы неуместны, хотя, возможно, для покрытия затрат на перевод специалиста необходима определенная плата за услуги.
- Возможно сочетание пунктов 1–4 выше в случае, когда иностранному аффилированному лицу необходим опыт головной компании в управлении деятельностью, включая выработку стратегии. В этой ситуации суть взаимоотношений заключается в следующем: головная компания управляет иностранным аффилированным лицом без участия или с минимальным участием местного персонала. Такая суть взаимоотношений не исключает, что налоговые органы страны, где находится головная компания, могут с легкостью доказать, что допустимая сумма прибыли иностранного аффилированного лица должна быть минимальной, так как оно оказывает услугу головной компании (например, выступая в качестве производителя-субподрядчика или представителя производителя).
Проблема «акционерных» услуг
С точки зрения трансфертного ценообразования работы, которые выполняет головная компания (или, скажем, компания, координирующая оказание услуг в пределах группы), не всегда требуют оплаты со стороны других участвующих в процессе компаний. Возможно, такие работы выполняются в интересах головной компании, выступающей в качестве акционера, а не для предоставления ценности дочерним предприятиям. При анализе политики трансфертного ценообразования в отношении услуг крайне важно тщательно изучить этот вопрос и определить, приносят ли услуги, оказываемые головной компанией, прямую выгоду одному или нескольким получателям, дублируют ли они услуги, оказываемые дочерними предприятиями, представляют ли они акционерную деятельность, и если да, то получит ли дочернее предприятие налоговый вычет за понесенные расходы.
Услуги, которые приносят прямую выгоду, - это услуги, которые приносят выгоду их получателю. Например, если головная компания подготавливает для связанной компании первичную бухгалтерскую документацию и отчетность, такое бухгалтерское обслуживание приносит прямую выгоду получателю, поскольку позволяет получателю составлять свою финансовую отчетность. Была ли услуга оказана в пределах группы компаний с тем, чтобы обеспечить уплату расходов в пределах группы, зависит от того, принесла ли эта работа связанному лицу экономическую или коммерческую ценность, укрепившую его коммерческое положение. Это можно определить, проанализировав, готово ли независимое предприятие в аналогичных обстоятельствах платить за эту работу, если она была выполнена сторонней организацией, или же оно бы выполнило эту работу собственными силами. Если не выполнено ни одно из этих условий, работа не считается услугой, оказанной в пределах группы.
Дублирующие услуги - это услуги, которые изначально оказывала какая-либо компания и которые дублирует аффилированное лицо (во многих случаях головная компания). В качестве примера можно привести маркетинговое исследование местного рынка, проводимое дочерней компанией и повторно проведенное головной компанией (например, потому что она не доверяет результатам работы дочерней компании). В ситуациях такого рода головная компания не может выставить счет дочерней компании за эту услугу. Однако ситуация изменится, если можно будет доказать, что по требованию дочерней компании данная услуга должна обеспечивать корректность проведенного ею маркетингового исследования (т. е. работа, выполненная головной компанией, повысила ценность дочерней компании).
Акционерные услуги - это услуги, оказываемые с целью защиты интересов акционера в отношении его инвестиций. Они связаны с деятельностью, касающейся организационно-правовой формы головной компании, требованиями к предоставлению отчетности головной компанией или затратами на мобилизацию капитала. Эти услуги не следует путать с услугами стратегического управления - более широким термином, означающим различные виды деятельности в пределах группы, для которых требуется тщательная оценка, позволяющая определить, должна ли оплата производиться на коммерческой основе. Такое определение будет зависеть от того, готово ли несвязанное лицо при сопоставимых фактах и обстоятельствах платить сторонней организации за оказание этих услуг, или же оно бы выполнило эту работу самостоятельно.
Например, клиент (связанная сторона) может предъявить поставщику услуг требования по соответствию спецификациям контроля качества, оговариваемые в договоре о передаче работ на внешний подряд. С этой целью головная компания может направить своих сотрудников в качестве управляющих на соответствующее дочернее предприятие. Стратегическое управление в этом случае предполагает инструктаж персонала поставщика услуг с тем, чтобы результаты работы соответствовали требованиям головной компании, а также текущий контроль работ, переданных на внешний подряд. Цель - защитить интересы получателя услуги (т. е. головной компании). В этом случае очевидно, что головная компания скорее защищает свои собственные интересы, а не оказывает услуги связанному лицу. Следовательно, оплата за услуги головной компании, которая является получателем услуг по внешнему подряду, не требуется.
Затраты, которые в ряде случаев несет головная компания
| Стандартные расходы на стратегическое управление | Стандартные расходы бенефициара |
| Затраты на дублирующий анализ эффективности работы, уже проведенный дочерним предприятием | Затраты на подготовку планов работы дочернего предприятия (если это не дублирующая функция) |
| Затраты на периодические посещения дочернего предприятия и общий анализ эффективности работы дочернего предприятия, выполняемый с целью управления инвестициями | Затраты на анализ или консультирование по планам и методам управления персоналом дочернего предприятия (если это не дублирующая функция) |
| Затраты на соответствие требованиям к предоставлению отчетности или законодательным требованиям к головной компании-акционеру, которые обязано соблюдать дочернее предприятие, входящее в состав группы аффилированных лиц | Затраты на контроль за соблюдением местных налоговых и законодательных требований со стороны дочернего предприятия (если это не дублирующая функция) |
| Затраты на финансирование или рефинансирование владения дочерним предприятием со стороны головной компании | Затраты на проведение внутреннего аудита дочернего предприятия, если такой аудит необходим в соответствии с местным законодательством страны, где находится дочернее предприятие, и не дублирует ранее проведенный анализ |
Французская компания Beautiful Unique Bathtubs SA (Bubble) занимается производством ванн во Франции для перепродажи связанным компаниям по всей Европе. Компания Bubble создала производственные нематериальные активы, связанные с изготовлением ванн; весь производственный процесс осуществляется на заводах компании во Франции и Швеции. Уникальная технология, применяемая компанией, заключается в том, что при попадании воды на поверхность ванны на ней образуются пузырьки. Этот процесс лицензирован и используется несвязанной канадской компанией на основании лицензии в обмен на роялти в размере 5 % от выручки. Канадской компании бесплатно предоставляется техническое содействие в объеме 10 рабочих дней.
Французская головная компания и шведская аффилированная компания заключили между собой лицензионное соглашение по производству ванн в Швеции, согласно которому французская компания предоставляет свою технологию и услуги по консультированию в объеме 10 рабочих дней с целью внедрения технологии в обмен на роялти в размере 5 % от выручки. В текущем году технические специалисты компании Bubble потратили 15 рабочих дней на содействие производственному персоналу шведской дочерней компании.
Кроме того, компания Bubble разработала уникальный маркетинговый подход и разрешила связанным сторонам в Великобритании, Швеции, Ирландии и Италии использовать его в процессе организации и стимулирования сбыта. Каждое сбытовое дочернее предприятие модифицирует маркетинговую стратегию, разработанную во Франции, с учетом местных культурных особенностей, существующих в каждой стране. И, наконец, президент компании Bubble ежеквартально посещает все дочерние предприятия с целью проверки результатов их деятельности.
В этом примере французская компания оказывает услуги трех типов:
- техническое содействие дочерней компании в Швеции в связи с использованием производственной технологии;
- маркетинговое содействие всем сбытовым дочерним предприятиям;
- ежеквартальные проверки с участием президента компании.
Оплата за пять дней технического содействия сверх объема, обычно предоставляемого сторонним организациям, должна относиться на счет дочерней компании в Швеции - возможно, по принципу «затраты плюс». Затраты на маркетинговое содействие должны относиться на счет сбытовых аффилированных компаний по принципу «затраты плюс». Однако прежде чем сделать выводы об актуальности этого подхода, необходимо проанализировать, действительно ли разработанная во Франции маркетинговая стратегия имеет принципиальную важность для дочерних компаний и, следовательно, передается как нематериальный актив по лицензии (для дальнейшей модификации) каждой стране. Это больше похоже на франшизу, и в этом случае необходимо определить стоимость лицензии для дочерней компании и взимать роялти. При этом стоимость реализации стратегии во Франции не имеет значения.
Ежеквартальные проверки с участием президента компании не приносят дочерним компаниям прямой выгоды и, следовательно, не должны относиться на их счет, так как представляют собой акционерные расходы.
Финансирование сделок
Как правило, к соглашениям о финансировании между аффилированными сторонами, как и к другим сделкам между связанными сторонами, применяется принцип коммерческого ценообразования. Для того чтобы обеспечить наличие стандартных коммерческих условий, необходимо проанализировать различные формы финансирования, предоставляемого одной связанной стороной (в большинстве случаев головной компанией) другой стороне.
В контексте задолженности связанных сторон имеет значение ряд факторов:
- процентная ставка по займу (в т. ч., фиксированная она или плавающая);
- основная сумма займа;
- валюта;
- кредитоспособность заемщика (в т. ч. предоставление каких-либо гарантий в связи с займом).
Налоговые органы могут проверить, взимала бы сторонняя организация процентную ставку, установленную между связанными сторонами, и не является ли ставка слишком высокой или низкой. Кроме того, налоговые органы страны заемщика могут усомниться в том, что сторонняя организация в принципе захотела бы выдать такой заем. В поисках ответа на последний вопрос местная налоговая служба должна обратить внимание на отношение собственных и заемных средств заемщика.
Если процентная ставка считается слишком низкой, налоговые органы страны займодавца могут решить, что в этом случае возникает дополнительный процентный доход, и, соответственно, обложить такой условный доход налогом.
Если считается, что заемщик выплачивает слишком высокий процент (из-за слишком высокой процентной ставки и (или) слишком большой суммы долга), это может привести к следующим последствиям:
- отказ в налоговых вычетах на накопленные или выплаченные проценты, увеличение местного налогового бремени;
- перевод выплаченных процентов в категорию дивидендов, что может привести к возникновению обязанности по уплате дополнительных налогов у источника выплаты дохода.
Если считается, что задолженность какого-либо предприятия перед связанными сторонами превышает сумму займа, который бы предоставила сторонняя организация, то говорят, что у заемщика недостаточная («тонкая») капитализация. Во многих странах (особенно в развитых) действуют специальные правила или методы недостаточной капитализации. Подробный анализ этих правил и их применение в каждой юрисдикции не входит в задачу этой книги (хотя в комментариях по странам и приведен ряд примеров). Тем не менее, перед внедрением схем международного финансирования крайне важно проанализировать конкретные правила и методы (в том числе отношения собственных и заемных средств в любых «безопасных гаванях»), применяемые в соответствующих странах.
Финансирование краткосрочных потребностей в капитале
Как правило, краткосрочные потребности компании в капитале особенно велики, когда она только создана или быстро расширяется. Головная компания, учредившая новое дочернее предприятие, которому необходимо финансирование его краткосрочного оборотного капитала, может сделать это посредством:
- кредиторской и дебиторской задолженности в пределах группы компаний;
- авансирования капитала от связанной стороны;
- предоставления кредита на покупку или продажу товарно-материальных запасов;
- займов под гарантию связанной стороны.
Долгосрочное стратегическое финансирование затрат на НИОКР нередко представляет собой очень важный аспект, который необходимо учитывать при расширении группы компаний. Один из возможных способов распределения расходов и их прямого финансирования за счет прибыли, полученной за пределами страны, - это долевое участие в расходах.
Даже в отсутствие специальных правил недостаточной капитализации налоговая служба может попытаться оспорить процентные вычеты из задолженности связанных сторон в тех случаях, когда, согласно другим общим положениям о противодействии уклонению от уплаты налогов, существует очень высокое отношение собственных и заемных средств. Кроме того, нормативными актами могут быть установлены определенные ограничения по конечному назначению, не допускающие применения долгосрочных займов для финансирования потребностей в оборотном капитале.
Пример
Не так давно американская компания TLC Inc. (TLC) учредила новое дочернее предприятие в Великобритании (TLUK). Компания TLC занимается производством специальных подушек, на которых дети засыпают через 10 минут после укладывания их в постель. Подушки успешно продаются на американском рынке, но только что появились на рынке Великобритании и пока продаются не очень хорошо (у английских детей нет проблем со сном!). Головная компания продает подушки компании TLUK, которая отвечает за маркетинг и дистрибуцию. Накладные расходы дочернего предприятия превышают текущую выручку от продаж, поэтому у британской компании возникли серьезные проблемы с движением денежных средств. Эти проблемы можно решить следующим образом:
- Кредиторская и дебиторская задолженность в пределах группы компаний
Головная компания может выставить TLUK счет за подушки, но при этом не взыскивать дебиторскую задолженность до тех пор, пока дочернее предприятие не сможет позволить себе этот платеж. Если речь идет о непродолжительном периоде времени (не превышающем срок платежа, обычно устанавливаемый для дистрибьюторов в данной отрасли), это приемлемый способ финансирования дебиторской задолженности. Однако во многих странах (в частности, в США) дебиторская задолженность в пределах группы компаний, не погашенная в течение более длительного периода времени, чем это целесообразно с коммерческой точки зрения, переводится в категорию займа, и на нее начисляются предполагаемые проценты. - Авансирование капитала
Компания TLC может предоставить заемные средства, необходимые для финансирования краткосрочных потребностей дочернего предприятия, и взимать проценты по этому займу. Этот метод неприемлем в том случае, если сумма задолженности TLUK существенно превышает собственный капитал дочернего предприятия, так как местные налоговые органы могут заявить, что у дочернего предприятия недостаточная капитализация. В этой ситуации налоговые органы могут перевести займы (полностью или частично) в категорию собственного капитала. При этом головная компания облагается налогом на уровне дочернего предприятия, как если бы она получала не проценты за пользование этими средствами, а внутрифирменные дивиденды в отношении собственного капитала. Перевод в другую категорию означает, что TLUK не получает налоговую льготу на «проценты». Более того, режим налогообложения процентов во многих случаях отличается от режима налогообложения дивидендов в части уплаты налогов у источника выплаты дохода (налоговых зачетов) и т. д. - Банковские займы под гарантию головной компании
Компания TLC может предоставить гарантию на заем, выданный дочернему предприятию сторонней организацией (например, банком). Дочернему предприятию, возможно, потребуется уплатить головной компании комиссию за предоставление гарантии. Основную ответственность за заем несет дочернее предприятие, которое и должно его погасить. Это может привести к недостаточной капитализации дочернего предприятия, если бы оно не смогло получить заем без гарантии головной компании, хотя на практике риск возникновения претензий со стороны налоговых органов в целом существенно меньше, чем в случае предоставления займа головной компанией дочернему предприятию напрямую.
Платежи за выход на рынок
Альтернатива схемам финансирования, описанным в разделах «Финансирование сделок» и «Финансирование краткосрочных потребностей в капитале» выше, - применение механизма выхода на рынок или удержания доли рынка. В этой ситуации производственная компания рассматривает рынок связанной сбытовой компании как свой собственный, в том смысле, что производитель хочет расширить продажи, выйдя на новый рынок. Так как его продукция ранее не продавалась на новом рынке, производитель должен внедриться на рынок посредством маркетинга (например, размещая рекламу или снизив цены для клиентов до уровня ниже ожидаемого после достижения требуемого объема продаж). Эти затраты несет скорее производитель, но не дистрибьютор.
Платежи за выход на рынок могут быть произведены двумя способами. Это может быть единовременный платеж (или несколько периодических субвенционных платежей) для покрытия затрат по выходу на рынок или же снижение трансфертных цен на период выхода на рынок. По сути, платеж за выход на рынок или субвенционные платежи превращают сбытовую компанию в обычного дистрибьютора, при условии, что коммерческий риск ниже обычного и в компании остается нормальная маржа прибыли. При обосновании этого подхода определяющим фактором является документация; кроме того, необходимо тщательно проследить за тем, чтобы плательщик получил налоговый вычет за любой единовременный платеж. Снижение трансфертных цен должно рассматриваться исключительно как временное снижение цен. Нельзя допускать, чтобы оно стало постоянным, так как прибыль дочерней компании, в конечном счете, станет чрезмерной и в дальнейшем создаст проблемы с трансфертным ценообразованием.
Удержание доли рынка имеет место в тех случаях, когда компании угрожает конкуренция, на которую компания должна отреагировать либо снижением цен для клиентов, либо существенным расширением маркетинговой деятельности, если она хочет сохранить свою долю рынка. Затраты на эти мероприятия могут финансироваться аналогично выходу на рынок, т. е. посредством единовременного платежа или снижения трансфертной цены.
Долевое участие в расходах
Во многих случаях долевое участие в расходах используется компаниями для финансирования крупных проектов НИОКР, когда компания не может вкладывать средства в компанию, которая должна выполнить эти работы. Например, если в составе головной компании группы имеется подразделение по НИОКР, местное финансирование НИОКР в случае снижения прибыли от операций на внутреннем рынке может стать проблемой. Однако если группа получает прибыль на других рынках, она может принять решение о заключении соглашения о долевом участии в расходах со своими дочерними компаниями, чтобы дать им возможность самостоятельно финансировать НИОКР группы. Создание схем долевого участия в расходах оказывает значительное долгосрочное влияние на рентабельность и налоговую стратегию группы в каждой стране, поскольку компании, которые вносят свой вклад в исследования, получат долю в созданных знаниях и, следовательно, будут иметь право на долю полученной в результате их применения прибыли. Более того, при присоединении компаний к схеме долевого участия в расходах может потребоваться вступительный платеж. Соответственно, компании-участницы, желающие выйти из действующей схемы долевого участия в расходах, получают выкупной платеж, представляющий собой стоимость их доли в нематериальном активе, созданном до даты их отказа от участия.
Финансирование долгосрочных потребностей в капитале
Финансирование долгосрочных потребностей в капитале осуществляется путем:
- закладных;
- лизингового финансирования;
- акционерного капитала;
- долгосрочных заимствований (в пределах группы компаний или у сторонних организаций);
- выпуска новых акций для акционеров и облигаций или других финансовых инструментов на рынке (этот способ с участием сторонних организаций далее не рассматривается).
Закладные
Покупка земли может осуществляться за единовременный платеж или под закладную. Закладная означает, что выплата денежных средств за землю растянута на несколько лет. Процентная ставка по закладным обычно ниже, чем по необеспеченным займам (как краткосрочным, так и долгосрочным), поэтому привлечение средств с использованием этого механизма обходится дешевле, чем другие способы заемного финансирования.
При получении закладной от связанной стороны процентная ставка и условия, как правило, должны быть такими же, как если бы закладная была получена от несвязанной стороны.
Лизинговое финансирование
Дочерняя компания может взять основное оборудование в лизинг у связанной или несвязанной стороны. Это означает, что такая компания не производит единовременный платеж за актив, а выплачивает его стоимость в рассрочку в течение нескольких лет и может не принимать на себя все риски владения. Если лизинг предоставлен связанной стороной, процентная ставка и условия должны быть такими же, как если бы лизинг был предоставлен несвязанной стороной.
Одним из вопросов, требующих рассмотрения, является структурирование лизинга как операционного (при котором существенные риски и выгоды, имеющие отношение к активу, сохраняются за арендодателем) или финансового (при котором право собственности на актив в конечном итоге переходит к арендатору) и, соответственно, определение арендной платы за лизинг.
Акционерный капитал
Головная компания может обеспечить дочернюю компанию капиталом посредством приобретения ее обыкновенных акций (акционерного капитала). Это, вероятно, самый простой метод финансирования долгосрочных потребностей дочерней компании, но его сравнительно сложно адаптировать к меняющимся потребностям в кратчайшие сроки. В частности, действующие во многих юрисдикциях правила предусматривают определенные ограничения в случае уменьшения доли собственного капитала компании.
Обычно единственной областью внутрифирменных сделок, которая не вызывает у налоговых органов особого интереса, является дивидендная политика в отношениях между головной и дочерней компаниями. При этом налоговые органы иногда оспаривают платежи в адрес головной компании от других компаний группы, например выплату роялти и процентов, в тех ситуациях, когда дивиденды на обыкновенные акции не выплачиваются или когда, по мнению налоговых органов, компания имеет недостаточную капитализацию.
С точки зрения планирования в некоторых случаях предпочтительнее выпустить акции стоимостью выше номинала (с премией) вместо выпуска дополнительных акций по той же номинальной стоимости. Это обусловлено тем, что во многих юрисдикциях разрешена выплата премии по акциям, тогда как уменьшение акционерного капитала часто требует проведения относительно сложных и формальных юридических процедур или вообще невозможно. Такая гибкость может привести к некоторому ослаблению бухгалтерского баланса при использовании этих схем. Кроме того, имеет смысл изучить возможность выпуска погашаемых привилегированных акций или аналогичных квазидолевых инструментов, предусматривающих досрочное погашение или более простые формы уменьшения капитала или выкупа акций. В целом, привилегированные акции аналогичны обыкновенным в части выплаты дивидендов, но имеют приоритет в том, что касается прибыли и распределения капитала.
Долгосрочные заимствования в пределах группы компаний
Как правило, головная компания может свободно ссужать денежные средства дочерним предприятиям в виде обеспеченных или необеспеченных займов. В большинстве юрисдикций, которым подчиняются головные компании, существует требование о том, что головная компания должна начислять проценты по займу по процентной ставке на коммерческих условиях, в зависимости от срока займа, валюты займа и кредитного риска, связанного с дочерней компанией.
На уровне дочерней компании, как правило, к расходам на уплату процентов применяются налоговые вычеты. Однако налоговые органы все чаще проверяют, является ли капитализация компании достаточной, поэтому необходимо обратить особое внимание на уровни заемных средств, допустимые в стране заемщика. Кроме того, необходимо уделить пристальное внимание действующим соглашениям об избежании двойного налогообложения, заключенным между участвующими странами.
Другие способы финансирования
Методы определения надлежащей цены в финансовых сделках, изложенные выше, начиная с раздела «Финансирование сделок» и заканчивая разделом «Долгосрочные заимствования в пределах группы компаний» включительно, в равной степени применяются и к более сложным способам финансирования, например к займам со значительной скидкой, соглашениям о финансировании смешанного типа, где инструмент облагается налогом на базе собственного капитала компании в одной стране и как долговое обязательство в другой, свопам и т. п. Во всех этих ситуациях правильное вознаграждение для участвующих сторон может быть определено только на основе тщательного анализа различных обязательств и рисков сторон сделки, а также компенсаций, которые выплачивались бы в сделке между независимыми сторонами на коммерческой основе. Такой анализ, по сути, аналогичен анализу, проводимому банком при назначении условий специальных соглашений с клиентами или рыночных процессов, которые в конечном итоге определяют, как оценивается на фондовой бирже котируемый финансовый инструмент.
Гибкость управления потребностями в капитале
Важно иметь в виду, что наличные средства можно легко перенести из одного места в другое. Транснациональная корпорация обладает широкими возможностями по привлечению внешнего капитала со стороны акционеров, институциональных инвесторов или банков (возможно, даже не в одной, а в нескольких странах) и получает прибыль в различных географических регионах. Хотя изложенные выше комментарии, начиная с раздела «Финансирование сделок» и заканчивая разделом «Другие способы финансирования» включительно, относятся в основном к финансированию дочерних компаний головной компанией, существуют возможности по организации финансирования между дочерними компаниями в пределах группы, например, через специальное юридическое лицо с низким уровнем налогообложения (Бельгийский координационный центр). В этих случаях применяются аналогичные принципы.
Методы трансфертного ценообразования
В Руководстве ОЭСР (Организации экономического сотрудничества и развития) в нескольких разделах описаны различные методики ценообразования, с примерами их применения. В редакциях Руководства ОЭСР, выпущенных до 2010 года, предпочтение отдавалось использованию «традиционных методов проведения сделок» как наиболее прямому ценовому сравнению в отличие от косвенных методов на основе прибыли.
В действующей на данный момент редакции Руководства ОЭСР содержится четкое требование выбора наиболее подходящего метода, с учетом сильных и слабых сторон методов, признаваемых ОЭСР. При выборе метода необходимо обращать внимание на некоторые факторы, включая наличие достоверных данных, необходимых для применения выбранного метода. Хотя в конечном итоге важен именно выбор наиболее подходящего метода, в Руководстве ОЭСР указано, что в тех случаях, когда с одинаковой достоверностью может применяться метод сопоставимой неконтролируемой цены и другой метод трансфертного ценообразования, предпочтительным является метод сопоставимой неконтролируемой цены.
Метод сопоставимой неконтролируемой цены
Метод сопоставимой неконтролируемой цены - это наиболее прямой способ определения коммерческой цены. Он предполагает сравнение цены, назначаемой за товары или услуги, передаваемые в рамках контролируемой сделки, с ценой, назначаемой за имущество или услуги, передаваемые в рамках сопоставимой неконтролируемой сделки. ОЭСР признает сложности, которые могут возникнуть при определении достаточно точных корректировок для уменьшения воздействия на цену, но утверждает, что это не должно быть причиной для отказа от применения этого метода. Степень поддержки этого метода со стороны ОЭСР ясна из пояснения о том, что «следует приложить все усилия для корректировки данных с тем, чтобы их можно было должным образом использовать в методе сопоставимой неконтролируемой цены».
При применении метода сопоставимой неконтролируемой цены к продажам аффилированным лицам потенциально сопоставимые продажи включают в себя продажи от участника контролируемой группы несвязанной стороне, продажи участнику контролируемой группы от несвязанной стороны и продажи между сторонами, не связанными друг с другом. На основе любой из этих потенциальных сопоставимых неконтролируемых цен можно определить коммерческую цену для сделки по продаже между связанными сторонами, если физическое имущество и обстоятельства сделки по продаже между несвязанными сторонами идентичны имуществу и обстоятельствам сделки по продаже между связанными компаниями.
Нормативные акты по трансфертному ценообразованию в большинстве стран допускают корректировку сопоставимых неконтролируемых цен, если различия между сопоставимой неконтролируемой ценой и сделкой между связанными сторонами можно оценить и они оказывают достаточно незначительное воздействие на цену. Например, в большинстве случаев корректировки допускаются, если различия касаются:
- условий сделки (например, условий кредитования);
- объема продаж;
- временных рамок сделки.
Различия, в отношении которых корректировки невозможны или практически невозможны, касаются:
- качества продукции;
- географических рынков;
- уровня рынка;
- размера и типа нематериального имущества, участвующего в сделке по продаже.
Пример
Японская компания Far East Steel Ltd (FES) занимается производством стальных слитков на Дальнем Востоке и их поставкой связанным и несвязанным с ней литейным заводам в Великобритании. Слитки, поставляемые компанией FES связанным и несвязанным с ней клиентам, идентичны во всех отношениях. Более того, условия продажи также идентичны, за исключением того, что срок платежа для связанных сторон составляет 90 дней, а для несвязанных сторон - всего 45 дней. На основании этих данных определено, что продажа слитков несвязанной стороне представляет собой сопоставимую неконтролируемую цену для внутрифирменной трансфертной цены. Тем не менее, при определении фактической внутрифирменной цены на коммерческих условиях необходимо учитывать разницу в сроках платежа.
На основании преобладающих процентных ставок определено, что разница в сроках платежа стоит 0,5 % от цены слитка. Путем корректировки цены несвязанной стороны с учетом этой разницы установлено, что внутрифирменная цена должна быть равна цене несвязанной стороны плюс 0,5 %.
Метод цены последующей реализации
Коммерческая цена по методу цены последующей реализации определяется путем вычитания надлежащей скидки на деятельность лица, осуществляющего перепродажу, из фактической цены при перепродаже. Надлежащая скидка представляет собой валовую рентабельность, выраженную в процентах от чистой выручки от продаж, полученную лицом, осуществляющим перепродажу, от продажи имущества, одновременно приобретаемого и перепродаваемого в неконтролируемой сделке на соответствующем рынке. По возможности, скидка для лица, осуществляющего перепродажу в рамках внутрифирменной сделки, определяется по сделкам купли-продажи между несвязанными сторонами. В отсутствие таких сделок надлежащую скидку допускается определять по сделкам продажи других лиц, осуществляющих перепродажу, на том же или аналогичном рынке. В Руководстве ОЭСР признается тот факт, что при получении сопоставимых данных могут возникнуть проблемы, например, в том случае, когда между сопоставимой и анализируемой сделками в пределах группы прошло много времени, а изменения в экономике (т. е. валютный курс, процентная ставка, спад или подъем) могут стать причиной возможных отклонений в целом.
Как и в случае с методом сопоставимой неконтролируемой цены, допускается корректировка скидки, полученной лицом, осуществляющим перепродажу, - с учетом различий, существующих между сделкой с участием связанных сторон и сопоставимой сделкой между несвязанными сторонами.
Пример
Итальянская компания Shirts Unlimited (SU) занимается пошивом и продажей спортивных рубашек. Пошив осуществляется на заводе головной компании в Италии. Сбытом на соответствующих рынках занимаются дочерние компании-дистрибьюторы в Германии, Франции и Великобритании. На основании поиска сопоставимых дистрибьюторов спортивных рубашек определено, что валовая рентабельность независимых дистрибьюторов составляет 25 %. Между дистрибьюторами - связанными сторонами и независимыми дистрибьюторами есть одна существенная разница: независимые дистрибьюторы, в отличие от дистрибьюторов - связанных сторон, также занимаются моделированием рубашек. В ходе дальнейшего анализа от независимых дистрибьюторов была получена информация о том, что за моделирование рубашек они обычно взимают роялти в размере 3 % (от продаж). На основании этих данных сопоставимая маржа цены при перепродаже скорректирована с учетом выполнения функций по моделированию. Следовательно, валовая рентабельность, полученная дистрибьюторами - связанными сторонами, уменьшается с 25 % до 22 % с учетом того, что они не выполняют функции по моделированию.
Затратный метод
Затратный метод (метод «затраты плюс») - это один из методов, обычно применяемых при анализе деятельности производителя-субподрядчика или при определении платы за услуги на коммерческой основе. Он также может применяться в отношении независимых производителей, хотя надбавка, равно как и базис затрат, могут отличаться от используемых в случае с производителем-субподрядчиком.
Затратный метод используется для определения коммерческой цены путем прибавления к себестоимости производства соответствующей надбавки. Соответствующая надбавка представляет собой процент, полученный производителем от продажи между несвязанными сторонами, условия которой одинаковы или очень схожи со сделкой в пределах группы компаний. Необходим тщательный анализ базиса затрат как для сопоставимой компании, так и для анализируемой, с тем, чтобы обеспечить последовательность определения затрат, к которым применяется надбавка. Следовательно, как и в случае с методом цены последующей реализации, который также базируется на использовании показателей валовой рентабельности в качестве основы для сравнения, тщательный сравнительный анализ учетной политики имеет такое же значение, как и определение надбавки, особенно для выявления потенциальных расхождений в распределении расходов по категориям себестоимости реализованной продукции и административных расходов при сравнении финансовых результатов налогоплательщика и сопоставимых аналогов.
При определении надбавки, применимой в случае с подрядным производством, важно отметить, что товары, передаваемые в рамках сопоставимой сделки, не обязательно должны иметь физическое сходство с товарами, передаваемыми в рамках внутрифирменной сделки. Например, компенсация производителю-субподрядчику должна выплачиваться скорее за предоставленную услугу по производству, чем за конкретную произведенную продукцию.
При определении надбавки на коммерческой основе для независимых производителей (т. е. производителей, имеющих определенную степень независимости, которые выполняют более сложные работы), характер производимой продукции будет, возможно, иметь существенное значение для анализа. Надбавки, получаемые производителями, могут существенно варьироваться в зависимости от продукции, так как независимые производители могут создавать производственные нематериальные активы. В результате поиск сопоставимого аналога для независимого производителя может быть связан с огромными трудностями, если только компания не производит и не продает данную продукцию несвязанным компаниям на том же уровне рынка, что и аффилированные лица, участвующие в сделках по продаже между связанными сторонами (т. е. имеется внутренний сопоставимый аналог).
Пример
Компания Glass Shapes Ltd (GSL) из Великобритании занимается специализированным изготовлением стекла. Все научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) и производственная деятельность компании сосредоточены в Великобритании. После изготовления стекло поставляют в аффилированную компанию изготовителя в Ирландии, где происходит его формование по специальной технологии, разработанной компанией из Великобритании. Процесс формования несложен и не требует высококвалифицированной рабочей силы. После доставки необработанного стекла на завод персонал ирландской компании изучает сопроводительный заказ-наряд и немедленно приступает к обработке стекла. Аффилированная компания в Ирландии не приобретает права собственности на стекло; скорее, необработанное стекло ей просто передается.
В этом случае аффилированная компания в Ирландии является производителем-субподрядчиком. Она осуществляет ограниченную производственную деятельность и не занимается календарным планированием производства, закупкой материалов или техническим обслуживанием. Более того, она не несет риска, связанного с сырьем, или рыночного риска. По завершении процесса формования стекла ирландская компания отправляет готовую продукцию головной компании в Великобритании для продажи на рынке Великобритании. Помимо этой услуги, оказываемой головной компании в Великобритании, аффилированная компания в Ирландии также оказывает аналогичные услуги несвязанным компаниям.
Поскольку у головной компании в Великобритании нет других производителей-субподрядчиков, с ее точки зрения, сопоставимой неконтролируемой цены не существует. Но так как аффилированная компания в Ирландии также оказывает производственные услуги несвязанным компаниям, можно получить сопоставимые данные по этим сделкам. В частности, надбавку, которую ирландская компания получает за услуги, оказываемые несвязанным компаниям, можно использовать для применения затратного метода к сделке между связанными сторонами.
Затратный метод - корректировки по производственной мощности
Независимо от того, является ли производитель подрядчиком или независимым производителем, при оценке сопоставимой сделки необходимо учитывать несколько факторов. Эти факторы включают в себя производственную мощность, технологии, имеющиеся у производителя, объем и географический рынок.
Во многих случаях фактор производственной мощности играет важную роль при определении соответствующего базиса затрат. Например, если завод производителя-субподрядчика работает с 50%-ной загрузкой производственных мощностей, принципиальное значение имеет вопрос о том, все ли накладные расходы должны учитываться в базисе затрат при определении вознаграждения, которое получает производитель-субподрядчик. Если эти расходы не учитываются, производитель-субподрядчик может отразить в отчетности отрицательную прибыль; если учитываются все накладные расходы, вознаграждение, выплачиваемое производителю-субподрядчику, может быть таким большим, что базис затрат по продукту превысит рыночную цену. Правильный ответ зависит от характера взаимоотношений между сторонами. Как правило, в коммерческих взаимоотношениях между несвязанными сторонами производитель-субподрядчик не занимает все свои производственные мощности под одного клиента, поэтому ни один конкретный клиент не несет ответственности за проблемы с загрузкой мощностей. Однако если подрядчик соглашается выделить определенные производственные мощности под конкретного клиента, то этот клиент должен оплатить затраты на выделение таких мощностей вне зависимости от того, используются они им или нет.
Пример
Для примера возьмем компанию GSL (см. пример выше), но предположим, что аффилированная компания в Ирландии выделяет 100 % мощностей под загрузку компанией GSL по долгосрочному договору. В этом случае в вознаграждении, выплачиваемом GSL, должны учитываться все накладные расходы, начисленные на долгосрочной основе. В результате GSL и ее аффилированная компания в Ирландии должны заложить расходы в бюджет, чтобы поддерживать прибыльность дочернего предприятия на достаточном уровне.
При наличии существенных расхождений в базисе затрат из-за различий между географическими рынками важно провести тщательный анализ на предмет экономии в результате размещения и определить, какие стороны сделки должны получить от этого выгоду.
Метод распределения прибыли
Этот метод используется для определения трансфертной цены путем деления прибыли транснациональной компании аналогично тому, как это имело бы место между независимыми компаниями (участниками совместного предприятия). Целесообразно применять этот метод для высокоинтегрированных операций, для которых не подходит какой-либо односторонний метод. Кроме того, оптимально применение метода распределения прибыли в случаях, когда обе стороны сделки вносят в сделку уникальный и ценный вклад. В Руководстве ОЭСР указано, что вместо фактической прибыли предпочтительнее использовать расчетную прибыль во избежание ретроспективных оценок. Многие транснациональные компании отреагировали на это, включив в свои внутрифирменные соглашения «сверочные» расчеты на конец года.
Для расчета коммерческих цен по методу распределения прибыли необходимо знать, как будут распределяться прибыли между несвязанными сторонами при тех же фактах и обстоятельствах, что и в ситуации со связанными сторонами. Так как этой информации практически никогда не бывает в открытом доступе, в редких случаях возможно «сопоставимое распределение прибыли» по формулам, используемым сторонними организациями. Чаще этот метод основан на оценке пользователя, который определяет подходящую формулу распределения прибыли, отражающую относительный вклад каждой стороны сделки в виде материальных и нематериальных активов (в терминологии, принятой в нормативных актах США, это называется распределением остаточной прибыли).
Для этого метода необходимо рассчитать выручку и затраты каждого юридического лица, участвующего в сделке. Например, если на определенном географическом рынке какая-либо транснациональная компания занимается НИОКР и производством как одно юридическое лицо, а маркетингом и дистрибуцией как другое, необходимо рассчитать выручку и затраты по каждому юридическому лицу, работающему на этом географическом рынке. Это может быть связано с большими трудностями и значительными требованиями по раскрытию информации, которые необходимо выполнить для соответствия стандартам, касающимся документации по трансфертному ценообразованию.
Как правило, анализ распределения прибыли проводится на уровне операционной прибыли, хотя иногда он применяется и на уровне валовой прибыли. В каждом случае прибыль, о которой идет речь, должна относиться исключительно к операциям (т. е. прибыль от неоперационной деятельности в анализе не учитывается).
Степень применения метода распределения прибыли для проверки результатов, полученных методом сопоставимой неконтролируемой цены или любым односторонним методом, по-прежнему остается темой бурного обсуждения в разных странах мира. Некоторые налоговые органы неоднократно пытались проверить корректность результатов, полученных методом сопоставимой неконтролируемой цены или односторонним методом, используя метод распределения прибыли. Однако в Руководстве ОЭСР изложена четкая позиция, которая заключается в следующем: дополнительные методы не требуются, а для применения метода распределения прибыли необходимо, чтобы обе стороны внесли в сделку уникальный и ценный вклад (в отличие от одностороннего метода).
В новую редакцию Руководства ОЭСР 2010 года включен ряд новых рекомендаций по практическому применению метода распределения прибыли, что вызвало определенные опасения. Возможно, это свидетельствует о более широкой поддержке метода распределения прибыли. Однако, как отметила ОЭСР, намерение рабочей группы заключалось в том, чтобы новая редакция Руководства ОЭСР (2010 г.) не свидетельствовала о более широкой поддержке метода распределения прибыли.
Пример
Немецкая компания Wheels AG (WAG) занимается производством багажников, которые весят меньше, чем багажники, продаваемые конкурентами. Основные детали изготавливаются головной компанией и реализуются дочерней компании, расположенной в Великобритании (WUK). Дочерняя компания в Великобритании, на основе финансируемых ею научных исследований и разработок, разработала уникальные и очень ценные технологии, позволяющие дополнительно снизить вес багажников. Кроме того, дочерняя компания занимается сборкой готовых багажников, а также сбытом и дистрибуцией продукции на рынке Великобритании. Компания существует уже 15 лет. Сопоставимых аналогов для применения метода сопоставимой неконтролируемой цены или какого-либо одностороннего метода не существует, поэтому для определения трансфертных цен компания WAG решила использовать метод распределения прибыли. Первым шагом при использовании метода распределения прибыли является составление базовых данных отчета о прибылях и убытках по этой сделке, а именно: Распределение прибыли на уровне валовой прибыли - 15/40, или 37,5 % для WAG, и 25/40, или 62,5 % для WUK. Распределение прибыли на уровне операционной прибыли - 127% для WAG и минус 27% для WUK. Очевидно, что используемые в данном случае трансфертные цены дают несправедливое распределение прибыли и вряд ли окажутся приемлемыми для налоговых органов Великобритании.
Метод сопоставимой рентабельности
Этот метод - ответ ОЭСР на метод сопоставимой прибыли, применяемый в США. В методе сопоставимой рентабельности рассматривается рентабельность чистой прибыли, относящаяся к определенной базе (например, затраты, продажи, активы), которую налогоплательщик получает от контролируемой сделки. По сути, этот метод аналогичен методу сопоставимой прибыли, применяемому в США, хотя до сих пор ведутся оживленные дискуссии по поводу того, в какой мере они совпадают на практике. Ни один из этих двух методов не требует такого же уровня сопоставимости продукта и функции, какой необходим для традиционных методов. Однако в Руководстве ОЭСР выражена обеспокоенность по поводу того, что сравниваемые предприятия должны характеризоваться достаточной сопоставимостью, чтобы исключить существенное влияние на используемую чистую рентабельность или вносимые корректировки.
Стоит отметить, что обсуждение применяемого в США метода сопоставимой прибыли стало важным фактором, способствующим пересмотру проведенной ОЭСР ранее работы в области трансфертного ценообразования. За пределами США высказывались опасения по поводу того, что метод сопоставимой прибыли будет использоваться в неподходящих обстоятельствах. В методе сопоставимой рентабельности основное внимание с самого начала уделяется сделкам (а не направлениям деятельности или, например, операционной прибыли компании), и это объясняется тем, что детальное изучение сделок внутри группы компаний и обоснование, почему их можно объединить в целях анализа, способствуют более жесткой дисциплине. Метод сопоставимой прибыли предусматривает требование, имеющее аналогичный эффект: налогоплательщик должен оценить, применяется ли испытание к соответствующему подразделению компании.
Очевидно, что это та сфера, в которой налогоплательщики при желании легко могут разойтись во мнениях. На практике, если сконцентрироваться на тех областях, где есть общий подход, во многих случаях можно определить политики и процедуры трансфертного ценообразования, удовлетворяющие требованиям как метода сопоставимой прибыли, который применяется в США, так и метода сопоставимой рентабельности, разработанного ОЭСР.
Хотя до 2010 года такие методы на основе прибыли в Руководстве ОЭСР описывались как «крайние меры», на практике они применялись достаточно широко благодаря доступности сопоставимых данных о чистой прибыли из публикуемых финансовых отчетов независимых компаний. Сейчас в Руководстве ОЭСР применение метода сопоставимой рентабельности приравнено к традиционным методам; более того, признается такое понятие, как дефекты сопоставимости, а также тот факт, что от применения метода сопоставимой рентабельности не следует отказываться только потому, что эти дефекты существуют.
Рентабельность активов
Обычно экономисты предпочитают такой показатель нормы рентабельности, как рентабельность капитала (т. е. собственного капитала), но зачастую использовать этот показатель напрямую в контексте внутрифирменного ценообразования очень сложно. Это вызвано тем, что капитализация дочерней компании обычно определяется головной компанией в свете внутренних потребностей группы в финансировании, а не рыночными факторами - банками, акционерами и держателями облигаций, который осуществляют эффективный контроль над капитализацией компании, акции которой котируются на бирже. Следовательно, общая капитализация дочерней компании, которая находится в полной собственности головной компании, необязательно определяется на коммерческих условиях.
Вместо рентабельности собственного капитала в качестве индикатора уровня прибыли часто используется рентабельность активов, и теперь это признано новой редакцией Руководства ОЭСР 2010 года. В Соединенных Штатах рентабельность активов нередко выбирают как подходящий индикатор уровня прибыли для анализа с применением метода сопоставимой прибыли, а во многих других странах этот показатель аналогичным образом традиционно применяется при анализе методом сопоставимой рентабельности или затратным методом.
Например, такие анализы часто проводятся в отношении производственной деятельности. При применении такого показателя, как рентабельность активов, затруднения могут возникнуть с определением активов, используемых в производственной деятельности. В некоторых ситуациях допускается применять прибыль на чистую балансовую стоимость всех активов. В этом случае в числителе стоит операционная прибыль до вычета процентов и налогов. В знаменателе стоит чистая балансовая стоимость всех активов, используемых в производственной деятельности (кроме финансовых и неоперационных), отраженная в бухгалтерском балансе.
Кроме того, при сравнении рентабельности активов связанной стороны с рентабельностью активов независимых компаний необходимо учитывать возраст основных производственных средств. Например, если у производственной компании в составе транснациональной группы есть новый завод с очень высокими амортизационными расходами, ее показатель рентабельности активов может не подходить для обоснованного сравнения с независимыми компаниями, работающими на старых, полностью амортизированных производственных фондах (или наоборот), если не была проведена полная переоценка активов в текущих ценах.
Пример
Бельгийская компания Clipco SA занимается производством и продажей бритв. НИОКР выполняются в головной компании в Бельгии, производством занимается дочерняя компания в Ирландии, а дистрибуцией - дочерняя компания в Германии. Производственный процесс в Ирландии требует больших капиталовложений. Имеется доступ к финансовой отчетности, что позволяет рассчитать стандартную рентабельность активов для производственной деятельности. В частности, имеется доступ к финансовой отчетности по производственным компаниям, которые занимаются производством бритв для продажи не связанным с компанией дистрибьюторам. Более того, отсутствуют общедоступные данные, которые можно использовать для определения трансфертных цен между дочерними компаниями в Ирландии и Германии по методу сопоставимой неконтролируемой цены, методу цены последующей реализации или затратному методу, а метод распределения прибыли не считается подходящим, учитывая характер деятельности, осуществляемой ирландским производителем.
Согласно бухгалтерским балансам, ликвидные активы (наличные средства, краткосрочные финансовые вложения и дебиторская задолженность) дочерней компании Clipco в Ирландии составляют 40 % от общих активов, тогда как те же самые активы независимых производителей составляют всего 10 % от общих активов - в расчетах они не учитываются. В ходе дальнейшего анализа было выяснено, что производственные фонды (связанных и независимых сторон) примерно одного возраста, а для составления бухгалтерских балансов используются аналогичные принципы бухгалтерского учета. Выполняется расчет рентабельности активов, и полученное соотношение используется для определения трансфертных цен в сделках по продажам ирландской дочерней компании Clipco компании Clipco-Германия.
Коэффициент Бэрри в сравнении с рентабельностью продаж
Традиционно основным индикатором уровня прибыли применительно к рентабельности сбытовых операций, на основе которого оценивался коммерческий характер внутрифирменных ценовых соглашений во многих странах, была рентабельность продаж. В отличие от этого, коэффициент Бэрри используется для сравнения валовой рентабельности по определенному виду деятельности и операционных расходов на ее осуществление (т. е. валовая прибыль, деленная на операционные расходы). По существу, коэффициент Бэрри можно рассматривать как затратный метод, применяемый к сбытовым компаниям. Его часто используют как индикатор уровня прибыли для применения метода сопоставимой прибыли к определенным категориям сбытовой деятельности.
Для наглядности рассмотрим головную компанию, которая выполнила весь объем работ по НИОКР, необходимый для вывода продукта на рынок, а также выпустила этот продукт. Ответственность за организацию сбыта товара конечному заказчику несет связанная компания, у которой для этих целей открыто местное коммерческое представительство. Дистрибьютор может либо напрямую продавать товар заказчику, либо получать от производителя компенсацию в виде комиссионных за продажу. В этой ситуации «простая» компания - это сбытовая компания, а «сложная» компания - это производитель.
Для расчета коэффициента Бэрри необходимо определить надбавку, которую обычно получает дистрибьютор к расходам на реализацию, а также общим и административным расходам, понесенным им в процессе оказания услуг по реализации от имени производителя. Коэффициент Бэрри рассчитывается как соотношение валовой прибыли к операционным затратам и используется для определения надбавки к расходам на реализацию, общим и административным расходам сбытовой аффилированной компании в сделке в пределах группы компаний. Вся оставшаяся прибыль относится на счет производственного предприятия. Следует отметить, что на практике в процессе составления бюджета компании нередко применяется какой-либо транзакционный метод (например, метод цены последующей реализации или затратный метод), чтобы гарантировать, что фактические фактурные цены на товары на ежедневной основе достигнут общего заданного показателя коэффициента Бэрри, установленного на определенный финансовый год компании.
Среди преимуществ использования коэффициента Бэрри - простота применения и отсутствие ограничений по размеру компаний-дистрибьюторов, используемых в качестве сопоставимых аналогов. Его целесообразно использовать в тех случаях, когда сбытовая деятельность включает в себя ограниченное количество функций и рисков и может быть охарактеризована как оказание услуги производителю. Для сравнения: оценку дистрибьюторов, характеризующихся большей степенью независимости, у которых есть собственные нематериальные активы или которые в дополнение к простой перепродаже физического товара ведут деятельность, обеспечивающую создание добавленной стоимости, лучше проводить по рентабельности продаж. Как и во всех вопросах выбора подходящего индикатора уровня прибыли, комплексный функциональный анализ играет ключевую роль в определении различий в функциональности, уровнях принятых на себя рисков и используемых активов, а также в обосновании сравнения со сторонними сопоставимыми аналогами, обладающими схожими характеристиками.
Хотя текущая редакция Руководства ОЭСР и ссылается на применение коэффициента Бэрри в качестве индикатора уровня прибыли, в Руководстве также определены конкретные критерии, которым необходимо соответствовать для того, чтобы применение этого коэффициента считалось целесообразным.
Некоммерческий подход: глобальное пропорциональное распределение по формуле
Глобальное пропорциональное распределение по формуле подразумевает распределение прибыли, полученной транснациональной группой в различных странах мира, на консолидированной основе среди связанных предприятий по заданной формуле. В Руководстве ОЭСР рассматриваются аргументы в пользу того, что это приемлемая альтернатива принципу коммерческого ценообразования. Те, кто выступают за этот метод, утверждают, что он обеспечивает налогоплательщикам большее удобство и уверенность в плане управления. Каковы бы ни были сложности при применении принципа коммерческого ценообразования на практике, дискуссии под руководством ОЭСР пока не привели к появлению оправданной замены этому принципу, обеспечивающему более управляемый и стабильный финансовый режим для транснациональных компаний. В Руководстве ОЭСР содержатся многочисленные примеры реальных проблем, связанных с концепцией применения жесткой, заранее заданной формулы в качестве основы для установления трансфертных цен. Поэтому страны - члены ОЭСР и отказались от глобального пропорционального распределения по формуле, подтвердив, что в качестве наилучшего из имеющихся подходов к анализу внутрифирменного трансфертного ценообразования следует по-прежнему использовать принцип коммерческого ценообразования.
Публикации по теме
-
Как оплатить кредитную карту банка ОТП с карты Сбербанка?
При выборе кредитора заемщика прежде всего интересует, каким образом сэкономить на отчислении процентов. Но не менее важно то, насколько...
-
Товар и его свойства. Виды товаров. Определение товара Что таоке товар
Объектом товароведения в условиях товарного производства являются продукты труда, которые удовлетворяют личные потребности человека и...